《中華人民共和國建筑法》釋義

 

第一編 緒論 建筑活動的基本法律規(guī)范

中華人民共和國建筑法，于一九九七年十一月一日，由中國的最高立法機(jī)關(guān)第八屆全國人大常務(wù)委員會通過。當(dāng)時出席會議的常委委員一百二十七人，對該法投贊成票的為一百二十三人，有四人棄權(quán)，無人反對。這是我國制定的第一部規(guī)范建筑活動的法律，也是一部重要的經(jīng)濟(jì)法律，合乎情理地受到了最高立法機(jī)關(guān)組成人員的熱情關(guān)注和積極支持。建筑法開始施行的日期為一九九八年三月一日，屆時，中國的建筑活動必須遵循這條法律軌道進(jìn)行。本文主要是介紹建筑法的基本內(nèi)容和若干重點問題，以求有助于了解和運用建筑法。

一、必須制定建筑法

這是指在我國存在著制定建筑法的必要性。這種必要性是立法的根據(jù)，也決定著立法的目的和立法的內(nèi)容，具體分析有下列幾個方面。

1．范圍廣泛的建筑活動需要有統(tǒng)一的行為規(guī)則

人類在廣泛的生產(chǎn)、生活的領(lǐng)域中，總是離不開建筑活動的。中國在聯(lián)合國第二次人類住區(qū)大會上就提出，人居是人類生存最基本的需求，人人享有適當(dāng)?shù)淖》渴侨说淖罨緳?quán)利。當(dāng)然，與住房一樣，人類在生產(chǎn)中也離不開要使用房屋，可以說，這是最基本的生產(chǎn)條件之一。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域的擴(kuò)大，物質(zhì)文化生活水平的提高，人們需要使用更多的房屋，對房屋的要求也會提高，從而使建筑活動的范圍日趨廣泛，并顯得更為重要。因此，在建筑活動中就需要確立統(tǒng)一的規(guī)則，以保證有秩序的進(jìn)行，使之為人們提供更多、更好的房屋。比如，從事建筑活動的條件，在建筑活動中所應(yīng)遵循的行為規(guī)則，違背這些規(guī)則所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任等，都應(yīng)當(dāng)有明確、具體的規(guī)定，并且這些規(guī)定是具有普遍約束力的，即人人必須遵守。這就需要為建筑活動制定法律，將建筑活動納入法制的軌道，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展。

2．建筑活動中形成的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系必須依法調(diào)整

在建筑活動中，形成了錯綜復(fù)雜的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，它們涉及的范圍很廣，又直接與各自的權(quán)利義務(wù)相關(guān)，比如，涉及到建筑活動當(dāng)事人的就有建設(shè)單位、建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位等，他們之間可以由建筑工程的勘察設(shè)計、發(fā)包承包、施工建造、建筑材料供給、工程監(jiān)理、工程驗收等事項而形成多方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，相互聯(lián)結(jié)，又相互制衡，它表現(xiàn)在招標(biāo)發(fā)包時存在著的是競爭中獲取合同，材料供應(yīng)中存在著的是利益與責(zé)任不能分離，工程監(jiān)理中存在著的是監(jiān)理單位代表建設(shè)單位對施工的監(jiān)督，等等。這種一系列的不同內(nèi)容、不同當(dāng)事人之間的關(guān)系，都應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律所確定的規(guī)則形成，對這種關(guān)系的調(diào)整也應(yīng)當(dāng)是依據(jù)公認(rèn)的有權(quán)威的規(guī)則，而不應(yīng)當(dāng)是某一方當(dāng)事人的意愿，或者是某一個部門單方面的決定，只有這樣才能公正有效地協(xié)調(diào)建筑活動中的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，保護(hù)有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障建筑活動正常進(jìn)行，所以，制定建筑法是必要的，可以依法形成并調(diào)整建筑活動中的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，并依法加以調(diào)整。

3．維護(hù)建筑市場的秩序必須立法

建筑市場是一個很重要的市場，它的秩序如何，直接關(guān)系到建筑業(yè)能否健康發(fā)展，建筑活動能否正常進(jìn)行，當(dāng)然，更嚴(yán)重的是建筑市場的秩序混亂，會對人們的生命財產(chǎn)造成危害，甚至?xí)斐蓱K重的后果。近幾年來以多種形式反映出來的：建筑領(lǐng)域中違法、違規(guī)現(xiàn)象大量發(fā)生；在一些地區(qū)，司法部門受理的案件中有關(guān)建筑的占有相當(dāng)比重；一大批不夠資質(zhì)條件或者就根本不具備資質(zhì)條件的施工隊伍進(jìn)入建筑市場；對建筑工程項目倒手轉(zhuǎn)包，層層盤剝，嚴(yán)重?fù)p害建設(shè)單位利益，致使建筑工程中問題百出；出賣證照，亂借名義，濫收費用，串通勾結(jié)，越級設(shè)計、施工，強(qiáng)行分包，違規(guī)指定建筑材料供應(yīng)商；未經(jīng)許可，擅自施工，隨意違反施工管理規(guī)定的，等等。對于這些違法違規(guī)擾亂建筑市場秩序的行為，必須整頓治理，其強(qiáng)有力的手段就是以法律形式確立市場規(guī)則，建立建筑市場的法律秩序，并以嚴(yán)格執(zhí)法為前提來維護(hù)建筑市場的秩序，這一切都表明必須制定建筑法，以建筑法為基本規(guī)范，來建立一個規(guī)范有序的建筑市場。這樣，對建筑業(yè)自身，對人民群眾，對國家都實屬必要。

4．建筑工程質(zhì)量和安全必須要由法律作保障

建筑工程的質(zhì)量和安全，從長遠(yuǎn)來說是百年大計，人們特別重視，殷切地希望能獲得滿意的質(zhì)量，在一個比較安全的環(huán)境中從事生產(chǎn)和進(jìn)行生活；從當(dāng)前情況看，人們對建筑工程的質(zhì)量與安全備加關(guān)注，這是由于近幾年來連續(xù)發(fā)生或者暴露出多起建筑質(zhì)量與安全事故，尤其是頻頻坍樓，多人傷亡，財產(chǎn)損失的慘象，驚醒了億萬人。比如，一九九四年六月，深圳龍崗一幢宿舍樓倒塌，十一人死亡,七人重傷；一九九五年十二月，四川德陽一幢樓房倒塌，十七人死亡，六人重傷；一九九七年三月，福建蒲田一幢宿舍樓倒塌，三十二人死亡，七十八人重傷；一九九七年七月，浙江常山一幢宿舍樓倒塌，三十六人死亡，三人重傷，這些不幸事件以及其他的一些類似事件，都引起了人們的強(qiáng)烈反映，此外還有大量存在的質(zhì)量通病也經(jīng)常引起人們的不滿和憂慮，從而在社會上普遍地要求保證和提高建筑工程質(zhì)量，防止質(zhì)量事故，保障用房者的安全。在這種情況下，法律手段是必須采用的手段，而且要從實際出發(fā)，有針對性，所以，不但應(yīng)當(dāng)制定建筑法，并且在立法中要把重點放在保障建筑工程的質(zhì)量與安全上。

5．對建筑活動必須依法管理

在國家對社會經(jīng)濟(jì)事務(wù)的管理活動中，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)的體制中，都必須對建筑活動實行依法管理，這就首先要求有法可依，要求在建筑領(lǐng)域中有一部反映國家意志的建筑法，具有普遍約束力，在管理建筑活動中作為依據(jù)，包括管理的權(quán)力，管理的范圍，管理的體制，管理的條件，管理的程序等，都依法行事，凡是法律有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)盡職盡責(zé)地管好，而法律未作授權(quán)的則應(yīng)防止管理上的隨意性，造成不適當(dāng)?shù)母深A(yù)。應(yīng)當(dāng)在法律的保障之下，使建筑業(yè)按照社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求向前發(fā)展。

上述五點是制定建筑法的必要性，當(dāng)然這只是主要之點，在現(xiàn)實中存在著大量的事實，可以更有力地證明，在中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展，建筑活動更為重要的今天，制定建筑法有多方面的重要意義，它已不僅僅是建筑業(yè)本身的需要，而是維護(hù)國家利益、社會公共利益、人民大眾利益的迫切需要，應(yīng)當(dāng)將這種需要以法律形式體現(xiàn)出來。

二、立法指導(dǎo)原則

建筑法是一部重要的產(chǎn)業(yè)立法，在這部法律中所體現(xiàn)的是國家的意志和人民的利益，所要適應(yīng)的是社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的要求，所要確立的是保障建筑業(yè)健康發(fā)展的秩序，因此建筑法的立法指導(dǎo)原則主要有以下幾點：

1．立法的宗旨在于促進(jìn)發(fā)展

在建筑法的第一條中就以明確的語言表明了制定這部法律的宗旨，或者說是立法的出發(fā)點和所要達(dá)到的目的。它是指要加強(qiáng)對建筑活動的監(jiān)督管理，也就是要將建筑活動置于國家的監(jiān)督之下，依法進(jìn)行管理，并切實有所加強(qiáng)；要維護(hù)建筑市場秩序，就是肯定建筑活動是一種市場活動，應(yīng)當(dāng)遵守市場的規(guī)則，有秩序的進(jìn)行，不允許有破壞市場、擾亂秩序的行為，否則就要受到限制和懲處；保證建筑工程的質(zhì)量和安全，這是促進(jìn)發(fā)展的前提?？傊诮ㄖㄖ?，所集中體現(xiàn)出來的宗旨就是要使建筑業(yè)健康地向前發(fā)展，這里所以指明是“健康地”，一個用意是建筑業(yè)的發(fā)展應(yīng)當(dāng)堅持正確的方向，用正確的方法、正確的手段去追求發(fā)展，而不能走入歪門邪道，以不正當(dāng)?shù)氖侄危瑢Υㄖ顒?，那樣是難以實現(xiàn)發(fā)展的；另一個用意是建筑業(yè)中不健康、不正當(dāng)?shù)默F(xiàn)象應(yīng)當(dāng)堅決排除，即為法律所不允許。因此，了解和運用建筑法，就應(yīng)自覺地使建筑活動步入健康的軌道，而這個軌道正是依照建筑法而規(guī)范的。

2．合理確定建筑法的適用范圍

一部法律的適用范圍就是這部法律中的規(guī)定在什么范圍內(nèi)產(chǎn)生效力，或者說，就是這部法律的調(diào)整對象是什么，包括對什么人、在什么地方、對什么行為起調(diào)整作用。法律的調(diào)整對象的確定，主要是根據(jù)立法的需要，調(diào)整對象的特點，在立法上的可行性等方面的因素。

關(guān)于建筑法的適用范圍，是在立法過程中廣泛征求意見，反復(fù)醞釀后確定的，具體規(guī)定在建筑法第一章總則的第二條中，首先規(guī)定在中國境內(nèi)從事建筑活動，實施對建筑活動的監(jiān)督管理，都應(yīng)當(dāng)遵守建筑法；而對建筑活動則具體界定為是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。所以這樣界定，主要考慮了以下幾種情況：

一是建筑法中的建筑一詞，如果是指建筑物的，則應(yīng)當(dāng)是指房屋建筑，或者說建筑活動的成果就是各類房屋。在一些國家或地區(qū)的法律中對建筑物也作了類似的界定，即建筑物的特征是上面有頂，中間有柱子，周圍有墻，這分明就是各類不同的房屋而已。

二是建筑一詞除了是指建筑物外，還表示是一種營造活動，或稱營建活動，在建筑法中則稱為建造、安裝活動，它和建設(shè)一詞是有區(qū)別的，建設(shè)可以從投資立項開始，直到竣工使用，發(fā)揮效益。而建筑則是建設(shè)過程中的一個階段，就是建造那一個階段。

三是建筑一詞是從日語引入漢語的，在漢語中是一個多義詞，在法律中只能根據(jù)所界定的范圍使用，而不應(yīng)超出法律所確定的含義對法律作任意的解釋，否則就要引起對法律的誤解或曲解。

四是各類房屋建筑是指民用房屋建筑、工業(yè)用房建筑、公共用房建筑，包括居住建筑中的獨戶住宅、多戶住宅；工業(yè)建筑中的生產(chǎn)廠房、倉庫、動力站、水塔、煙囪等；商業(yè)建筑中的旅店、銀行、冷藏庫、客運站等；文教衛(wèi)生建筑中的學(xué)校、醫(yī)院、劇院、體育場館、展覽館等，以及辦公樓、會議廳、火車站等，都應(yīng)當(dāng)列為各類房屋建筑范圍之內(nèi)。

五是各類房屋建筑的附屬設(shè)施與配套的線路、管道、設(shè)備，都是指進(jìn)入房屋或者與房屋緊密聯(lián)系在一起的，并且能夠表明是以房屋為主體的，而不是指那些與房屋沒有什么聯(lián)系的，可以獨立存在的那些設(shè)施、裝備等。

3．堅持以保證建筑工程的質(zhì)量和安全為立法的重點

建筑法的制定是植根于實際的需要，有相當(dāng)強(qiáng)的針對性，它要求在這部法律中體現(xiàn)人們對建筑工程質(zhì)量的強(qiáng)烈愿望，即堅持質(zhì)量第一的方針；堅持將建筑產(chǎn)品作為一種特殊產(chǎn)品，要有百年大計的考慮；對當(dāng)前建筑工程質(zhì)量不高的問題要充分重視，并制定出有的放矢的法律規(guī)范。因此。建筑法的立法重點就應(yīng)落腳在質(zhì)量和安全上，建筑工程的質(zhì)量表現(xiàn)于兩個方面，一是表現(xiàn)于建筑活動的過程中，即按照建筑程序進(jìn)行的各個階段的活動；二是表現(xiàn)于建筑產(chǎn)品上，即建筑活動成果的狀況?？刂平ㄖこ痰馁|(zhì)量，既要使建筑活動的整個過程，又要使建筑的產(chǎn)品，符合國家現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件及工程合同中的安全、使用、經(jīng)濟(jì)等方面的要求，特別要強(qiáng)調(diào)的是建筑工程中，有關(guān)保障人體健康，人身、財產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)屬于是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，按照中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法規(guī)定，這是必須執(zhí)行的。因此，在建筑法的總則中專門規(guī)定，建筑活動應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。這個規(guī)定體現(xiàn)了立法的目的，也直接決定或者影響了這部法律中許多條款的內(nèi)容，使之反映了人民大眾的切身利益，以法律的規(guī)范保護(hù)各類房屋使用者的生命、財產(chǎn)的安全，這樣也會有力地推動當(dāng)前存在問題的解決。

4.立足于扶持建筑業(yè)走向更高的水平

這是指建筑業(yè)在發(fā)展中要達(dá)到更高的水平，走向現(xiàn)代化，因此在建筑法中就此作出了基本規(guī)定，主要是確定:

國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展,支持建筑科學(xué)技術(shù)研究；

在建筑業(yè)的發(fā)展過程中，應(yīng)當(dāng)提高房屋建筑設(shè)計水平；

在建筑活動中，要鼓勵節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境；

在發(fā)展建筑事業(yè)，以及工程項目施工過程中，要提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料；

在建筑業(yè)中，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)管理，提高管理水平，推行現(xiàn)代管理方式；

這些內(nèi)容，雖然是在總則中作了規(guī)定，但是它卻對整部建筑法發(fā)揮影響，引導(dǎo)著建筑業(yè)的發(fā)展方向，決定著許多有關(guān)的條款，人們在進(jìn)行建筑活動時應(yīng)當(dāng)遵循這些基本規(guī)定。

5．強(qiáng)調(diào)建筑活動必須依法進(jìn)行重視合法性

這是指在制定建筑法時，很重視將建筑活動中的經(jīng)濟(jì)事實表現(xiàn)為法律關(guān)系，用法律形式來規(guī)范人們在建筑活動中的行為，對于一種行為是被允許的還是不被允許的，是受到鼓勵的還是被限制的，是可以得到獎勵還是會受到處罰，等等，都要以法律為根據(jù)，合法的受到保護(hù)，違法的給予制裁，所以在建筑法總則中規(guī)定，從事建筑活動應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益；任何單位和個人都不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的建筑活動。這些規(guī)定和這部法律中的許多條款，都明確地體現(xiàn)了合法性的原則，比如，建筑施工要依法領(lǐng)取施工許可證，從事建筑活動要依法取得從業(yè)資格，建筑工程的發(fā)包與承包都必須是合法的，建筑安全生產(chǎn)管理要受到法律的約束，等等，建筑法的合法性，就是要把建筑活動納入法律秩序之中，違背這個秩序的，即不合法的、損害社會公共利益的、侵害他人合法權(quán)益的，都應(yīng)當(dāng)被排除在正常的、受到保護(hù)的建筑活動范圍之外，這就是對建筑活動立法原則，也只有堅持這個原則，建筑業(yè)才能在法律的保障下健康發(fā)展。

6．建筑業(yè)依法實行統(tǒng)一監(jiān)督管理

這是指建筑法所確定的對建筑活動實行統(tǒng)一監(jiān)督管理的原則，這樣有利于加強(qiáng)管理，貫徹統(tǒng)一有效的監(jiān)督管理措施。這里所提到的有關(guān)監(jiān)督管理的內(nèi)容，都是指國家行使管理職能的各個事項，并不是可以去干預(yù)建筑企業(yè)本身的業(yè)務(wù)；實行監(jiān)督管理的權(quán)力，必須是依據(jù)法律所授予的權(quán)力，而不是自定權(quán)力，自行其是；統(tǒng)一監(jiān)督管理的范圍只限于建筑活動，而建筑活動所涉及的內(nèi)容是由法律來界定的，即在法律上說是有特定內(nèi)容的，并不能任意解釋，加以擴(kuò)大或者使之縮小。至于統(tǒng)一監(jiān)督管理中還會與其他的有關(guān)部門的職能交叉，應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，相互配合，各負(fù)其責(zé)。比如，鐵路上的火車站的修建，作為房屋建筑，應(yīng)當(dāng)按建筑活動去監(jiān)督管理，但作為交通運輸設(shè)施的一部分，有關(guān)部門也會依法行使自己的職能。所以，對于建筑活動來說，需要由國家的法定部門統(tǒng)一監(jiān)督管理，但這種監(jiān)督管理是從行業(yè)管理來考慮的，至于涉及稅收、財務(wù)方面的，建筑行業(yè)又要服從統(tǒng)一的稅法、統(tǒng)一的財經(jīng)紀(jì)律，這是不言而喻的。

上述的建筑法的立法指導(dǎo)原則，是主要的或者說是在總則中作出有關(guān)規(guī)定的，建筑法的各章中都貫徹了這些原則。

三、從事建筑活動的法定資格

進(jìn)入建筑市場，從事建筑活動，必須具備一定的資質(zhì)條件，這是保證建筑工程質(zhì)量和維護(hù)市場秩序的關(guān)鍵措施。在建筑法中主要從四個方面作出規(guī)定：

1．審定資質(zhì)的范圍

按照建筑法的規(guī)定，包括從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位。這樣也就是對參與建筑活動的幾個主要方面都要求具備一定的資質(zhì)條件，這幾個方面一般來說是相互獨立的，尤其是施工企業(yè)與監(jiān)理單位不能合并組成，而在各個方面又可以進(jìn)一步的分類，分成若干個獨立的企業(yè)或單位，它們都應(yīng)當(dāng)分別具有一定的資質(zhì)條件。

2．資質(zhì)條件由法律規(guī)定

這也就是資質(zhì)條件是一種法定條件，不應(yīng)當(dāng)是一種隨意確定的條件。在法律上作了規(guī)定后，實質(zhì)上就是以統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)去衡量那些企業(yè)或單位的資金狀況、人員素質(zhì)、技術(shù)裝備、建筑業(yè)績、管理水平等方面的能力，綜合評價它們，達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的方可進(jìn)入建筑市場，承接工程，這樣就為保證建筑業(yè)的有序發(fā)展和保證建筑工程質(zhì)量奠定一個重要的基礎(chǔ)。

3．劃分資質(zhì)等級

由于從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，種類較多，技術(shù)差別性大，專業(yè)性強(qiáng)。因此需要按照其各自資質(zhì)條件的不同，劃分為不同的資質(zhì)等級，從而使那些具有較強(qiáng)經(jīng)濟(jì)實力，有較高技術(shù)水平，有良好信譽(yù)，較強(qiáng)管理能力的企業(yè)或單位，承接有較高要求的建筑工程項目，而那些技術(shù)、管理、聲譽(yù)較為一般的企業(yè)或者單位，則承接一般的建筑項目。這樣的管理是比較科學(xué)的，也維護(hù)了建設(shè)單位的正當(dāng)權(quán)益，所以在法律中作了肯定，并須普遍遵守對資質(zhì)等級的管理。所以建筑法中規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，只有經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。如果未經(jīng)資質(zhì)審查合格，或者超越資質(zhì)等級承攬工程的，則被視力違法，將被處罰。

4．專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格

這是與對建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位的資質(zhì)審查，劃分資質(zhì)等級相適應(yīng)的規(guī)定，是對其中專業(yè)技術(shù)人員的單獨規(guī)定，目的在于保證專業(yè)技術(shù)人員的素質(zhì)條件，當(dāng)然也是充分重視了專業(yè)技術(shù)人員在建筑活動中的關(guān)鍵性的作用，以人的素質(zhì)、人的工作質(zhì)量來保證建筑工程的質(zhì)量，因此，建筑法規(guī)定，從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。這樣的規(guī)定是必要的，有利于促進(jìn)和保障建筑工程專業(yè)技術(shù)人員提高素質(zhì)，形成一支合格的技術(shù)隊伍。

5．必須排除擾亂資質(zhì)等級制度的行為

建筑施工企業(yè)和勘察、設(shè)計、工程監(jiān)理單位，都必須具有法定的資質(zhì)條件，在資質(zhì)等級范圍內(nèi)承攬工程，這是一個在建筑活動中非常必要的、科學(xué)合理的制度，不但要確立它，而且要維護(hù)它，在建筑活動的多個環(huán)節(jié)上體現(xiàn)出來，因而在建筑法中規(guī)定：

建筑工程實行公開招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者（建筑法第二十一條）；

建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位（建筑法第二十二條）；

承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程（建筑法第二十六條）；

禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程（建筑法第二十六條）；

禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程（建筑法第二十六條）；

兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程（建筑法第二十七條）；

禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位（建筑法第二十九條）；

工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)（建筑法第三十四條）。

上述各項規(guī)定以及還有若干未在這里列出的條款都表明，從事建筑活動的企業(yè)或單位必須是合格的主體，按照法定條件確定其在業(yè)務(wù)上的權(quán)利能力，鼓勵合格者之間的競爭，禁止用不正當(dāng)?shù)?、欺詐的手段去冒充合格的企業(yè)或單位，比如，以“掛靠”、“聯(lián)營”的手段，使無資質(zhì)的充當(dāng)有資質(zhì)的，低等級的充當(dāng)高等級的，從而以虛假的從業(yè)資格承攬工程；又比如，以轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓甚至偽造資質(zhì)證書的，允許非法者使用合法名義的，更是明目張膽的進(jìn)行欺詐，破壞了建筑市場的秩序。所以，無論是建筑施工企業(yè)、設(shè)計單位、勘察單位、工程監(jiān)理單位，還是建設(shè)單位、有關(guān)部門，都應(yīng)當(dāng)遵守關(guān)于建筑從業(yè)資格的法律規(guī)定，重視以法律手段夯實建筑業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)。

四、建筑工程發(fā)包與承包的行為規(guī)則。

這一部分在建筑法中占有重要的地位，因為建筑市場是整個大市場的一個重要部分，建筑產(chǎn)品是一種商品，建筑工程的發(fā)包與承包，就是買賣雙方或稱甲方與乙方所進(jìn)行的交易，所似要根據(jù)這種交易的特點與實際需要確立交易規(guī)則，也就是在發(fā)包與承包中所應(yīng)遵循的行為規(guī)則。但是這種規(guī)則是很多的，有必要將其基本的、關(guān)鍵性的部分以法律形式固定下來，并以強(qiáng)制的力量保證其實施，在建筑法中具體表現(xiàn)為三個方面的內(nèi)容：

1．基本的規(guī)則

一是發(fā)包和承包雙方應(yīng)當(dāng)訂立合同。這是通行的規(guī)則，所采用的應(yīng)是書面形式，使之明白地確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，表示經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，訂立合同時要符合有關(guān)法律規(guī)定，體現(xiàn)公平、自愿、平等、互利的原則。

二是全面履行合同。也就是應(yīng)當(dāng)認(rèn)真按照合同約定的事項，履行各自的義務(wù)，當(dāng)然也保證雙方的權(quán)利；如果不履行合同，違約的一方則承擔(dān)違約責(zé)任。建筑法中所以專門對違約責(zé)任作出規(guī)定，就是針對當(dāng)前在建筑活動中違約現(xiàn)象普遍，應(yīng)當(dāng)以法律手段促使雙方都恪守信用，重視合同。

三是招標(biāo)投標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正、平等競爭的原則，依法進(jìn)行。招標(biāo)投標(biāo)是在市場經(jīng)濟(jì)中的一種交易方式，建筑市場中應(yīng)當(dāng)積極推行，買方設(shè)定標(biāo)的，招請賣方通過投標(biāo)報價進(jìn)行競爭，然后擇優(yōu)選定承包單位，這個過程中應(yīng)當(dāng)是透明度較高的，公正地對待各個投標(biāo)者，保護(hù)公平的競爭，否則將難以發(fā)揮招標(biāo)投標(biāo)的積極作用，所以在建筑法中對招標(biāo)投標(biāo)活動作出基本規(guī)定是必要的。由于我國將較快地制定招標(biāo)投標(biāo)法，為了避免重復(fù)和便于銜接，所以又規(guī)定了建筑法中沒有作規(guī)定的則適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定，這也就是建筑法中有規(guī)定的按建筑法執(zhí)行，沒有規(guī)定的就要執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法。

四是禁止采用不正當(dāng)手段。建筑法對發(fā)包承包雙方都作出了規(guī)定，目的是維護(hù)公平、合法的競爭，保護(hù)正當(dāng)?shù)慕灰仔袨?，整治發(fā)包、承包中的腐敗作風(fēng)，這是有現(xiàn)實意義的，也就是有針對性的。對于發(fā)包方，建筑法規(guī)定：發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處；而對于承包方則規(guī)定，承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。

五是建筑工程造價依法約定。這是指在建筑市場中，工程造價也應(yīng)當(dāng)按照市場經(jīng)濟(jì)的要求，在國家有關(guān)規(guī)定的框架中，由買賣雙方約定。這里提到的國家規(guī)定，首先是價格法中的規(guī)定，或者是按照價格法的原則所作的規(guī)定，而并不是一種政府定價，因為在建筑法中很明確地規(guī)定了建筑工程造價是由雙方約定的價格，并非是由雙方執(zhí)行政府確定的價格。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價的約定，更應(yīng)當(dāng)是在競爭中形成的，不應(yīng)當(dāng)由政府來確定，政府也不應(yīng)當(dāng)直接干預(yù)具體價格，所以在這方面要執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)的規(guī)定。

關(guān)于工程款項的撥付，主要是數(shù)量和期限，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定執(zhí)行，在現(xiàn)實中的拖欠工程款問題，或者還有工程墊資問題，都應(yīng)當(dāng)在訂立合同與履行合同中解決，依法訂立合同，并重視信用，將促使一些不正常的現(xiàn)象逐步消除，步向規(guī)范。

2.發(fā)包的規(guī)則

建筑法主要從下列五個方面作了規(guī)定：

（1）關(guān)于發(fā)包方式

在建筑法中是鼓勵招標(biāo)發(fā)包的，只有在不適于招標(biāo)發(fā)包時，才可以實行直接發(fā)包，這就是在法律中確定招標(biāo)發(fā)包處于優(yōu)先考慮的位置。所以如此規(guī)定是由于招標(biāo)發(fā)包符合市場經(jīng)濟(jì)的要求，體現(xiàn)公平競爭的原則。建筑工程項目由發(fā)包方發(fā)布信息，凡具備相應(yīng)資質(zhì)條件的，符合投標(biāo)要求的單位，不受地域和部門的限制，都可以申請投標(biāo)，而發(fā)包方就可以在較為廣泛的范圍內(nèi)，有競爭性的報價中，擇優(yōu)選擇承包單位，將工程項目委托給信譽(yù)較好、技術(shù)能力較強(qiáng)、管理水平較高、報價合理的承包單位實施，這是一個好的發(fā)包方式，應(yīng)當(dāng)從法律上提倡與肯定。至于直接發(fā)包是限于特定的條件，難以展開公開競爭的一種發(fā)包方式，在現(xiàn)實中仍然是需要的，所以在法律中既是允許的，又是有一定限制的

（2）招標(biāo)程序

根據(jù)公開招標(biāo)的法律性質(zhì)和特點，建筑法規(guī)定了公開招標(biāo)的基本程序，以保證招標(biāo)公開、公正地進(jìn)行，主要的內(nèi)容為：

一是建筑工程實行公開招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式發(fā)布招標(biāo)公告。這種公告又可稱為招標(biāo)廣告，它的作用在于讓投標(biāo)人獲得招標(biāo)信息，并且標(biāo)志著招標(biāo)的開始。

二是提供招標(biāo)文件。招標(biāo)文件由發(fā)包單位提供，按照建筑法第二十條規(guī)定其主要內(nèi)容是：招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求，主要的合同條款，評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法，開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的程序等。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)認(rèn)真編制，保證招投標(biāo)順利進(jìn)行，當(dāng)然在招標(biāo)文件中還會有其他一些內(nèi)容，由編制單位根據(jù)需要決定，但上述法定的內(nèi)容是必不可少的。

三是在招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點公開進(jìn)行開標(biāo)。這是由于招標(biāo)是平等競爭這一特點所決定的，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)由招標(biāo)單位主持，所有投標(biāo)人都應(yīng)參加，有關(guān)部門與監(jiān)督單位到場，標(biāo)書啟封后，應(yīng)當(dāng)宣讀標(biāo)書的主要內(nèi)容，開標(biāo)后，任何投標(biāo)人都不允許再更改標(biāo)書的內(nèi)容和報價，也不允許再增加優(yōu)惠條件，標(biāo)書啟封后，評標(biāo)、定標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法都不能改動。

四是評標(biāo)、定標(biāo)。這是指開標(biāo)后，應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書進(jìn)行評價、比較，在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者。這些規(guī)定表明，評標(biāo)要按事先確定評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序進(jìn)行，評標(biāo)要保證公正性、科學(xué)性；定標(biāo)也稱決標(biāo)，是在合格的投標(biāo)者中間最終確定實施單位，這些行為只能強(qiáng)調(diào)其合法性，規(guī)范地進(jìn)行，才能達(dá)到招標(biāo)的目的。

（3）招標(biāo)主體

招標(biāo)投標(biāo)是建筑市場中買賣雙方自主成交的一種法定方式，如果從招標(biāo)一方來看，則是由作為買方的業(yè)主或稱建設(shè)單位對承包單位的選擇，所以招標(biāo)的主體應(yīng)當(dāng)是建設(shè)單位，因而建筑法規(guī)定，建筑工程的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)由建設(shè)單位依法組織實施，并接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督。這項規(guī)定中表明，開標(biāo)應(yīng)當(dāng)由建設(shè)單位主持，而不是由建設(shè)單位以外的人來主持，這是建設(shè)單位的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)尊重；評標(biāo)，也應(yīng)當(dāng)由建設(shè)單位來組織實施，比如要設(shè)立評標(biāo)小組或評標(biāo)委員會，則應(yīng)由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織。而不應(yīng)由其他單位指定，如果評標(biāo)中出現(xiàn)分歧而不能評定中標(biāo)單位時，就應(yīng)交由建設(shè)單位去考慮；定標(biāo)，這是指最終確定承包單位，定標(biāo)前與中標(biāo)單位的談判，定標(biāo)后與中標(biāo)單位簽訂合同等，都應(yīng)當(dāng)是建設(shè)單位，而不應(yīng)是其他的主體，這是法定的，不能改變。至于建設(shè)單位在開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)過程中，都必須依法行事，接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督。什么是有關(guān)行政主管部門，則是根據(jù)法律規(guī)定，只有在法律中規(guī)定對招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)有監(jiān)督職責(zé)的部門，才有權(quán)實施監(jiān)督，而不是由一些部門自行決定去作干預(yù)。

（4）對發(fā)包的限定

這是規(guī)范發(fā)包行為的，也是保護(hù)承包單位合法權(quán)益，維護(hù)建筑市場正常秩序的，建筑法中的規(guī)定主要有下列幾項：

一是建筑工程實行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。因為這個中標(biāo)的承包單位是依照法定程序投標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)而被選定的，在這個過程中形成了一系列的法律關(guān)系，中標(biāo)后即享有承包該項建筑工程的合法權(quán)益，發(fā)包單位是不應(yīng)改變這種既定權(quán)益的。

二是政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。這項法律規(guī)定表明，必須排除政府部門對招標(biāo)發(fā)包的不正當(dāng)干預(yù)，尊重招標(biāo)投標(biāo)這種交易方式所確定的權(quán)利義務(wù)，從反對不正之風(fēng)來說也是有現(xiàn)實意義的。

三是按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購人用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。這項規(guī)定是重要的，有多層意思，限制了發(fā)包單位利用其有利地位而違背合同的約定；保護(hù)了承包單位在合同中確定了的權(quán)利，也有利于明確其責(zé)任；防止利用指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商謀取不正當(dāng)利益，影響工程質(zhì)量。

（5）發(fā)包形式的規(guī)定

這實際上也是承包形式的規(guī)定，或者說是承發(fā)包之間經(jīng)濟(jì)關(guān)系所采取的形式。由于承包的內(nèi)容和承包的環(huán)境不同，就形成了多種承包形式，對此，建筑法作了基本規(guī)定：

一是規(guī)定，提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。這是提倡將一個建筑工程由一個承包單位負(fù)責(zé)組織實施，由其統(tǒng)一指揮籌劃，以求獲取較好的效益和較高的效率。

二是規(guī)定在總承包中可以是統(tǒng)包也可以分項總承包，所以建筑法第二十四條中規(guī)定，建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位。按照這項規(guī)定，建設(shè)單位為甲方，總承包單位為乙方。甲方可以與一個乙方訂立合同，也可能是與幾個乙方訂合同。

三是禁止肢解發(fā)包，也就是不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。因為，從理論上講，將一個整體人為地、不合理地分割成幾個部分，是會造成浪費、降低效率的；從實際中反映出來的情況看，肢解工程的結(jié)果是相互扯皮，費用升高，管理混亂，因此應(yīng)當(dāng)禁止這種有害的做法。

3．承包的規(guī)則

建筑工程的承包是指通過招標(biāo)投標(biāo)，在競爭中獲得合同，并組織實施以至全面履行合同的行為，因此建筑法結(jié)合中國實際情況，作出了若干基本規(guī)定：

一是承包單位只能在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程，并且不得允許他人借用自己的名義或者自己借用他人的名義，超越資質(zhì)等級承攬工程。

二是大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包；共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。這種責(zé)任意味著共同承包的每一個承包單位，都有義務(wù)承擔(dān)共同承包所應(yīng)負(fù)的全部責(zé)任，在這個承包單位履行了義務(wù)之后，有權(quán)向共同承包的其他承包單位那里索取補(bǔ)償。

三是禁止轉(zhuǎn)包。這是一項非常明確的法律規(guī)定，是針對建筑市場中由于轉(zhuǎn)包帶來的弊端與嚴(yán)重后果而采取的法律措施。建筑工程中的層層轉(zhuǎn)包，造成層層盤剝，侵吞了大量的工程款項，導(dǎo)致了偷工減料，工程質(zhì)量低劣，欺詐叢生等惡劣后果，嚴(yán)重地侵害了國家利益、社會公共利益、建設(shè)單位的利益，以至危害人們的生命健康與財產(chǎn)安全，所以對此必須禁止，包括直接的轉(zhuǎn)包與變相的轉(zhuǎn)包都不行。因此建筑法規(guī)定。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

四是規(guī)定施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。這是由于總承包單位是經(jīng)過一系列程序選定的，建設(shè)單位對其給予了信任，也是由于該總承包單位自身所具有的能力才成為訂立合同的乙方，為了保證工程質(zhì)量，所以應(yīng)當(dāng)規(guī)定由其完成主體工程，這是法定的責(zé)任；如此規(guī)定，也是有利于防止轉(zhuǎn)包。

五是關(guān)于分包的規(guī)定。首先是總承包單位可以將部分工程分包出去，但都必經(jīng)建設(shè)單位同意，同意的方式為在總承包合同中約定，或者經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可；如果未經(jīng)建設(shè)單位同意即行分包，則被視為違法分包；第二是總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任，這是加重了責(zé)任的規(guī)定，他們原有的總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)，分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)的法律關(guān)系不變；第三是禁止分包單位將其承包的工程再分包，這樣有利于將分包的工作內(nèi)容轉(zhuǎn)向擁有專業(yè)技術(shù)和專門施工設(shè)備的分包單位，減去中間層次；第四是前面已經(jīng)述及的即承包單位的資質(zhì)必須與所承擔(dān)的建筑工程的等級相適應(yīng)。

五、施工許可制度

在建筑法中確立這項制度，目的在于保障建筑工程質(zhì)量，避免不具備施工條件的工程盲目施工，這樣也有利于開工的工程盡快建成和建設(shè)行政主管部門進(jìn)行監(jiān)督管理，它的主要內(nèi)容有四項：

1．領(lǐng)取施工許可證

就是指建筑工程開工前，建設(shè)單位要申請領(lǐng)取施工許可證，但是有兩種情況在法律上是例外，一是國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外；二是按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

2．施工許可條件

建筑法中規(guī)定了八項條件，包含了施工前必須辦妥的手續(xù)，必須具有的證件，必須具備的條件，比如，建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)，城市規(guī)劃許可證，拆遷進(jìn)度符合施工要求，有滿足施工需要的施工圖紙和技術(shù)資料等，這些條件都符合要求的，即行頒發(fā)施工許可證。

3．施工許可證的時效

主要是規(guī)定建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起，三個月內(nèi)開工，因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)申請延期，延期以兩次為限，每次不超過三個月，也就是最多延期半年，對于不開工也不申請延期的，或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。對施工許可證所以如此規(guī)定時間上的效力，主要是由于建筑工程的施工條件是會起變化的；應(yīng)當(dāng)在動態(tài)中進(jìn)行監(jiān)督管理。對于建筑工程中止施工的，中止施工后又恢復(fù)施工的，批準(zhǔn)開工報告后不開工或者中止施工的，有關(guān)的時效問題，都在建筑法中作了規(guī)定，其出發(fā)點都是為了有效地進(jìn)行監(jiān)督。

六、建筑工程質(zhì)量管理的法律規(guī)范

這個部分是建筑法的重點內(nèi)容，在前面已經(jīng)述及的幾個問題中，從業(yè)資格是規(guī)范建筑市場主體的，發(fā)包與承包是規(guī)范甲方乙方市場行為的，施工許可則是對工程的開始實施進(jìn)行監(jiān)督管理，而對建筑工程的質(zhì)量管理進(jìn)行規(guī)范，應(yīng)當(dāng)是抓住了建筑活動的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

建筑法中關(guān)于工程質(zhì)量管理的規(guī)范主要有：

l.堅持標(biāo)準(zhǔn)

建筑工程質(zhì)量不僅會長期影響建筑產(chǎn)品的使用，而且質(zhì)量問題還會危及生命財產(chǎn)的安全；對建筑工程質(zhì)量產(chǎn)生影響的因素很多，比如設(shè)計、材料、環(huán)境、施工工藝、技術(shù)措施、管理制度、從業(yè)人員素質(zhì)等都會對質(zhì)量的優(yōu)劣發(fā)生作用；建筑工程項目還有單一性的特點，即它是按照建設(shè)單位的意圖單項進(jìn)行設(shè)計的，同一類型的工程，各個項目還會由于地點等不同而各不相同。盡管建筑工程的質(zhì)量有許多特性，但有關(guān)安全的標(biāo)準(zhǔn)仍然是質(zhì)量中頭等重要的問題，必須堅持，并且要使這些標(biāo)準(zhǔn)能適應(yīng)確保安全的需要。因而，建筑法規(guī)定，建筑工程勘察、設(shè)計、施工的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定；有關(guān)建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)確保建筑安全的要求時，應(yīng)當(dāng)及時修訂。

對于建設(shè)單位在工程質(zhì)量上所起的作用也作了必要的限制，建筑法規(guī)定，建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)在工程設(shè)計或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量。與此同時，還授予了設(shè)計單位和施工企業(yè)有權(quán)拒絕建設(shè)單位要求的權(quán)利，明確規(guī)定，建筑設(shè)計單位和建筑施工企業(yè)對建設(shè)單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質(zhì)量的要求，應(yīng)當(dāng)予以拒絕。

關(guān)于勘察、設(shè)計方面，從法律上也是同樣地規(guī)定要符合工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，建筑法規(guī)定，勘察、設(shè)計文件應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)、建筑工程勘察、設(shè)計技術(shù)規(guī)范以及合同的約定；設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，……其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

2．建立法定的質(zhì)量責(zé)任制度

這就是以建筑法為基本規(guī)范，建立工程質(zhì)量的責(zé)任制度，使參與建筑工程勘察、設(shè)計、施工的各方都承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，以利于加強(qiáng)質(zhì)量管理，改進(jìn)和提高工程質(zhì)量。在建筑法中對此所作的規(guī)定主要為：

一是建筑工程實行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)；因為工程的總承包合同是由總承包單位與建設(shè)單位簽訂的，應(yīng)當(dāng)由總承包單位對全面履行合同負(fù)責(zé)。

二是總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。這項法律規(guī)定表明，對分包工程的質(zhì)量，分包單位要負(fù)責(zé)，而總承包單位也同樣要承擔(dān)責(zé)任，由于以連帶責(zé)任的形式加重他們雙方的責(zé)任，防止了總承包單位在分包后推卸責(zé)任，同時又防止分包單位向總承包單位推卸責(zé)任。

三是建筑工程的勘察、設(shè)計單位必須對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)。這就是要求勘察、設(shè)計單位在承攬勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)后，必須按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)行的技術(shù)規(guī)范和勘察、設(shè)計合同，進(jìn)行有關(guān)的作業(yè)、對所編制的勘察、設(shè)計文件的質(zhì)量負(fù)責(zé)。這樣的規(guī)定對加強(qiáng)勘察、設(shè)計質(zhì)量的控制，保證勘察、設(shè)計質(zhì)量都是有重要作用的。

四是建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。這項規(guī)定是加重了施工企業(yè)的責(zé)任，實際上也給予了對施工質(zhì)量進(jìn)行管理的權(quán)力，防止不承擔(dān)此項責(zé)任的單位或個人對工程施工的不適當(dāng)干預(yù)甚至非法干預(yù)。

3．保證施工質(zhì)量的法律措施

這是建筑法為了保證工程施工質(zhì)量，針對現(xiàn)實中存在的一些不規(guī)范的做法而作出的若干規(guī)定，主要有：

建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。這是保證施工質(zhì)量的根本措施，也是現(xiàn)實中反映出來的一個突出問題，比如，有不少工程中不按圖施工，擅自降低標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)重地偷工減料，釀成大小禍害，對此必須作出法律規(guī)定，加以整治。

工程設(shè)計的修改由原設(shè)計單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計。這對建筑施工企業(yè)來說，是一項必須認(rèn)真遵守的規(guī)則，也是防止亂改設(shè)計，擾亂施工、造成意外事故的必要措施。

建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗，不合格的不得使用。這項規(guī)定是針對現(xiàn)實中建筑材料、設(shè)備等質(zhì)量沒有保證，或者是需要強(qiáng)化對施工質(zhì)量的控制而作出的決策，賦予了施工企業(yè)有復(fù)驗把關(guān)的權(quán)利，以防止低劣的建筑材料、設(shè)備進(jìn)人現(xiàn)場使用，造成質(zhì)量事故，當(dāng)然，這也使施工企業(yè)承擔(dān)了明確的責(zé)任，即在建筑施工中使用了不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，施工企業(yè)要承擔(dān)責(zé)任。

建筑設(shè)計單位對設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。這項規(guī)定是表明，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，在設(shè)計文件中可以注明技術(shù)指標(biāo)，確定質(zhì)量要求，但不能指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，其目的就是為了能選用質(zhì)量好的產(chǎn)品，防止通過不正常的供應(yīng)關(guān)系使低劣產(chǎn)品用于建筑施工。

4．竣工驗收的基本規(guī)定

建筑工程的竣工驗收，是全面檢驗工程質(zhì)量的必經(jīng)程序，也是檢查承包合同履行情況的重要環(huán)節(jié)，因此在建筑法中對竣工驗收的主要條件作出規(guī)定，就是交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家的其他竣工條件；建筑工程竣工驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。這些規(guī)定就是要對工程質(zhì)量的最終結(jié)果嚴(yán)格把關(guān)，即使由于質(zhì)量的隱蔽性，從表面難以檢查內(nèi)在的質(zhì)量，也要審查其完整的資料和工程保修書，以明確責(zé)任。對于竣工驗收中不負(fù)責(zé)任的行為，建筑法還規(guī)定，負(fù)責(zé)工程竣工驗收的部門及其工作人員，對不合格的建筑工程按合格工程驗收的，責(zé)令改正，對責(zé)任人員給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；造成損失的，由該部門承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。這樣的規(guī)定是必要的，有利于增強(qiáng)竣工驗收部門及其工作人員的責(zé)任感，認(rèn)真地履行職責(zé)。

5．建立法定的工程保修制度

建筑工程的質(zhì)量在法律上受到了重視，在施工過程中加強(qiáng)控制，但由于建筑工程的復(fù)雜性，也難以用外觀檢查，尤其是一次性的外觀檢查難以從根本上觀察工程質(zhì)量，因此應(yīng)當(dāng)建立質(zhì)量保修制度，加以彌補(bǔ)，就是在建筑工程竣工驗收之后，在規(guī)定的期限內(nèi)，如果出現(xiàn)質(zhì)量缺陷則要由承包單位負(fù)責(zé)維修。對此，建筑法作出下列規(guī)定：

一是規(guī)定建筑工程實行質(zhì)量保修制度。這項規(guī)定表明，質(zhì)量保修制度成為一項法定的制度，是必須在建筑活動中執(zhí)行的制度。

二是保修范圍，應(yīng)當(dāng)包括建筑工程的地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線，上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目。這些項目的范圍比較寬，尤其是列入了必須保證質(zhì)量的項目和易于出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的項目。

三是保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。這就是要求合理確定保修期限，不宜過短。當(dāng)然也不是無限期的延長。

四是在建筑法中專門規(guī)定了建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量；建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。這項規(guī)定既是質(zhì)量方面的要求，也是保修的根據(jù)，尤其當(dāng)前存在的質(zhì)量通病，群眾反映強(qiáng)烈，應(yīng)當(dāng)明確地列入保修范圍。

6.質(zhì)量投訴的權(quán)利

建筑質(zhì)量問題應(yīng)當(dāng)是一個由社會各界都來監(jiān)督的事項，尤其是在質(zhì)量事故頻頻發(fā)生，質(zhì)量缺陷大量存在時，更需要群眾的監(jiān)督，因此建筑法規(guī)定，任何單位和個人對建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門進(jìn)行檢舉、控告、投訴。

七、建筑工程監(jiān)理的法律規(guī)范

建筑法是第一部對建筑工程監(jiān)理作出系統(tǒng)規(guī)定的法律，建筑法制定后即正式確定了建筑工程監(jiān)理的法律地位，成為一項法定的制度，在建筑法中主要的規(guī)定有：

1．國家推行建筑工程監(jiān)理制度。因為這是一項通行的有效的也是在我國所需要的對建筑工程項目的實施進(jìn)行監(jiān)督管理的制度，所以在法律上規(guī)定要加以推行，如果有一些建筑工程，還需要強(qiáng)制實行這種制度，其具體范圍則可以由國務(wù)院規(guī)定。

2．工程監(jiān)理主體

這應(yīng)當(dāng)是依照建筑法第十二條；第十三條所設(shè)立的工程監(jiān)理單位，在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)是獨立的中介機(jī)構(gòu)，具有法人資格，所以建筑法規(guī)定，工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)；并且同時規(guī)定，工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者利害關(guān)系。這就表明，工程監(jiān)理單位作為獨立的主體，必須與妨礙其公正履行職責(zé)的有關(guān)單位或行業(yè)分離；這種分離，一是法定的；二是嚴(yán)格的，不能有隸屬關(guān)系，其他的利害關(guān)系也不能存在。

3．建筑工程監(jiān)理的職責(zé)

建筑工程監(jiān)理是針對具體項目的，屬于微觀的監(jiān)督管理活動，它代表建設(shè)單位的利益，但是對這種利益的維護(hù)又必須在依法行事的基礎(chǔ)上，建筑法對這種法律關(guān)系作出了規(guī)定，主要有下列內(nèi)容：

（1）訂立監(jiān)理合同。就是實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理；建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同。

（2）工程監(jiān)理的法定職權(quán)。首先是明確了工程監(jiān)理行使職權(quán)的依據(jù)和范圍，即：建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。第二是規(guī)定了工程監(jiān)理人員的兩項權(quán)利：一是工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正；二是工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。

（3）工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。這是因為工程監(jiān)理單位在建筑市場上是一個特定主體，其他機(jī)構(gòu)和人員不能替代；建設(shè)單位與監(jiān)理單位都是一種具體的委托與服務(wù)的關(guān)系，一旦訂立合同，就不應(yīng)再自行轉(zhuǎn)讓，何況這種合同還包含著建設(shè)單位對具體的監(jiān)理單位的信任；監(jiān)理單位所承擔(dān)的監(jiān)督管理行為，只應(yīng)自己實施，有利于實現(xiàn)監(jiān)理的目的；監(jiān)理業(yè)務(wù)禁止轉(zhuǎn)讓，也是維護(hù)工程監(jiān)理秩序所需的規(guī)則。當(dāng)前有些監(jiān)理單位只承攬監(jiān)理業(yè)務(wù)，而自己不執(zhí)行，引致的弊端也說明要確立不能轉(zhuǎn)讓的規(guī)則。如果工程監(jiān)理單位違法轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，建筑法的規(guī)定是責(zé)令改正，沒收違法所得，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級，情節(jié)嚴(yán)重的吊銷資質(zhì)證書。

（4）工程監(jiān)理單位的責(zé)任。這是指工程監(jiān)理單位不履行應(yīng)盡義務(wù)或者有違法行為所要承擔(dān)的責(zé)任，建筑法的主要規(guī)定為：工程監(jiān)理單位不履行監(jiān)理義務(wù)，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；工程監(jiān)理單位與承包單位串通，謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位、施工企業(yè)串通，弄虛作假，降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書，沒收違法所得，構(gòu)成犯罪的追究刑事責(zé)任。

八、建筑安全生產(chǎn)管理制度

關(guān)于安全生產(chǎn)管理，國家已制定了一些有關(guān)法律，其中有些規(guī)定在各行業(yè)是相通的，建筑法結(jié)合建筑業(yè)的特點作出了若干規(guī)定，主要為：

1．建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度；

2．建筑工程設(shè)計應(yīng)當(dāng)符合按照國家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范，保證工程的安全性能；

3．建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程的特點制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施；

4．施工現(xiàn)場對毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物的特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護(hù)措施；

5．建筑施工企業(yè)的法定代表人對本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)，施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)，實行施工總承包的，由總承包單位負(fù)責(zé)；

6．建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，支付保險費；

7．涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程，施工前應(yīng)提出設(shè)計方案，沒有設(shè)計方案的不得施工；

8．房屋拆除應(yīng)當(dāng)由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔(dān)，由建筑施工單位負(fù)責(zé)人對安全負(fù)責(zé)。

九、建筑法的實施

制定了法律就必須實施，在實施中最重要的有三點：

第一，建筑法是國家的法律，必須嚴(yán)肅對待，不能漠視，否則將受到懲罰；

第二，認(rèn)真學(xué)習(xí)，特別是建筑業(yè)的從業(yè)人員，必須學(xué)法、懂法、用法；

第三，必須正確地解釋法律、宣傳法律，不應(yīng)曲解，更不應(yīng)規(guī)避法律。

第二編 釋義 第一章 總則

法律“總則”一章的內(nèi)容，是對這部法律若干重要原則問題的規(guī)定，對其他各章的規(guī)定具有概括和指導(dǎo)的作用。本法總則共六條，除了對本法的立法宗旨（第一條）、適用范圍（第二條）、對全國建筑活動實施統(tǒng)一監(jiān)督管理的行政主管機(jī)關(guān)（第六條）分別作了規(guī)定外，還對建筑活動必須確保建筑工程的質(zhì)量和安全，建筑活動必須依法進(jìn)行，合法的建筑活動受法律保護(hù)的基本原則（第三條、第五條），以及國家采取扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)的研究和推廣應(yīng)用的方針（第四條）作了規(guī)定。

第一條 為了加強(qiáng)對建筑活動的監(jiān)督管理，維護(hù)建筑市場秩序，保證建筑工程的質(zhì)量和安全，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展，制定本法。

【釋義】本條是關(guān)于本法立法宗旨的規(guī)定。

本法的立法宗旨是：

1．加強(qiáng)對建筑活動的監(jiān)督管理。建筑業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)之一，與工業(yè)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)、交通運輸業(yè)共同構(gòu)成國民經(jīng)濟(jì)的五大物質(zhì)生產(chǎn)部門。建筑業(yè)通過自己的生產(chǎn)活動，即對各類建筑物和構(gòu)筑物的建造及與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動，為人們的生產(chǎn)、生活提供住宅、廠房、倉庫、辦公樓、學(xué)校、醫(yī)院、商店、體育場（館）等各類建筑，為社會創(chuàng)造財富。新中國成立以來，特別是改革、開放十多年來，隨著國民經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展，我國建筑業(yè)也有了很大的發(fā)展。建國初期，我國有組織的建筑施工隊伍僅有20多萬人，到1995年底，建筑業(yè)的從業(yè)人員已達(dá)3200多萬人。“八五”計劃期間，全國建成竣工的房屋面積達(dá)64億平方米，其中城市住宅達(dá)45億平方米。建筑業(yè)在為其他各項建設(shè)事業(yè)的發(fā)展和人民群眾生活水平的提高提供必要的物質(zhì)條件的同時，也帶動了其他相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展（據(jù)有關(guān)部門測算，我國建筑業(yè)每完成1元產(chǎn)值，可以帶動相關(guān)產(chǎn)業(yè)完成1．76元產(chǎn)值），成為我國國民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)。但同時我們也應(yīng)當(dāng)看到，在我國建筑業(yè)的發(fā)展過程中，還存在一些不容忽視的問題，有些還相當(dāng)嚴(yán)重。建筑市場中主體行為不規(guī)范，在工程承發(fā)包活動中行賄受賄，或者將承攬的工程進(jìn)行層層轉(zhuǎn)包、層層扒皮，一批不具備從事建筑活動所應(yīng)有的資質(zhì)條件的包工隊通過“掛靠”或其他違法手段承包工程，留下嚴(yán)重的建筑質(zhì)量隱患，破壞了建筑市場的正常秩序；房屋建筑工程質(zhì)量低劣，以至頻頻發(fā)生房倒屋塌的惡性事故，社會反映強(qiáng)烈；有些建設(shè)行政主管部門的工作人員不認(rèn)真履行監(jiān)督管理職責(zé)，玩忽職守，徇私舞弊，給建筑活動中的違法行為開了方便之門……對建筑業(yè)發(fā)展中存在的種種問題，必須予以高度重視，采取有效措施切實加以解決。通過制定建筑法，規(guī)定從事建筑活動和對建筑活動進(jìn)行監(jiān)督管理必須遵守的行為規(guī)范，以法律的強(qiáng)制力保證實施，為加強(qiáng)對建筑活動的有效監(jiān)督管理提供法律依據(jù)和法律保障，這是制定本法的重要目的。

2．維護(hù)建筑市場秩序。這里講的“建筑市場”，是指以建筑工程項目的建設(shè)單位或稱業(yè)主（發(fā)包方）和從事建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等業(yè)務(wù)活動的法人或自然人（承包方）以及有關(guān)的中介機(jī)構(gòu)為市場主體，以建筑工程項目的勘察、設(shè)計、施工等建筑活動的工作成果或者以工程監(jiān)理的監(jiān)理服務(wù)為市場交易客體的建筑工程項目承發(fā)包交易活動的統(tǒng)稱。它既包括在一些地方已經(jīng)建成的通常設(shè)有交易大廳和固定交易場位，專供發(fā)包方和承包方在其中進(jìn)行承發(fā)包交易活動的有形的市場，也包括沒有固定的交易場所，發(fā)包方和承包方主要通過廣告、通訊、中介等方式進(jìn)行承發(fā)包交易活動的無形市場。

在實行計劃經(jīng)濟(jì)的時期，建筑活動主要是由國家計劃安排，建設(shè)項目由國家計劃確定，從事建筑活動的勘察、設(shè)計單位和施工企業(yè)的生產(chǎn)活動也主要是按國家計劃執(zhí)行。改革開放以來，建筑業(yè)成為較早進(jìn)入市場的行業(yè)。在由計劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)過渡的轉(zhuǎn)軌時期，由于原有的建筑業(yè)管理體制、管理手段等已遠(yuǎn)不能適應(yīng)改革開放和市場發(fā)育的需要，而新的管理模式又未能有效建立起來，建筑市場出現(xiàn)了一些混亂現(xiàn)象，危及了建筑工程的質(zhì)量和安全，影響了建筑業(yè)的健康發(fā)展。中共中央《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)若干問題的決定》指出，市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序，需要靠法律規(guī)范來建立和維護(hù)。JZM總書記在黨的十五大報告中也明確提出，要“健全市場規(guī)則，加強(qiáng)市場管理”，“盡快建成統(tǒng)一開放、競爭有序的市場體系”。通過制定建筑法，確立建筑市場運行必須遵守的基本規(guī)則，要求參與建筑市場活動的各個方面都必須一體遵循，對違反建筑市場法定規(guī)則的行為依法追究法律責(zé)任，這對于構(gòu)筑建筑市場競爭有序的市場秩序，保證建筑業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)的條件下健康發(fā)展，是非常必要的，這也正是制定建筑法的又一重要目的。

本法為維護(hù)建筑市場的正常秩序所規(guī)定的建筑市場運行的基本規(guī)則包括：（l）市場進(jìn)入規(guī)則。按照本法第二章和第三章的有關(guān)規(guī)定，進(jìn)入建筑市場從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，不論其規(guī)模大小或者所有制性質(zhì)如何、都必須具備法定的從業(yè)資格條件，并按其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事建筑活動。禁止任何未依法取得建筑業(yè)資質(zhì)證書的單位或者個人以任何形式進(jìn)入建筑市場從事建筑活動，違者將依法取締，追究其法律責(zé)任。（2）市場競爭規(guī)則。按照本法第三章、第四章的有關(guān)規(guī)定，除對不適于進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包的建筑工程可以直接發(fā)包外，其他多數(shù)的建筑工程都應(yīng)當(dāng)依法實行招標(biāo)發(fā)包；建筑工程的發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正和平等競爭的原則，擇優(yōu)選擇承包單位；禁止以賄賂、回扣等任何形式的不正當(dāng)競爭手段承攬工程；政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位；禁止轉(zhuǎn)包和違法分包。（3）市場交易規(guī)則。按照本法有關(guān)規(guī)定，建筑工程的發(fā)包方與承包方應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)；建筑工程的造價由發(fā)包方與承包方在合同中依法約定；發(fā)包單位不得違法指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

3.保證建筑工程的質(zhì)量和安全。建筑工程具有造價高，一旦建成后將長期存在、長期使用的特點，與其他產(chǎn)品相比，其質(zhì)量問題顯得更為重要。建筑工程發(fā)生質(zhì)量問題，特別是建筑物的主體結(jié)構(gòu)或隱蔽工程發(fā)生質(zhì)量問題，將因難以彌補(bǔ)而造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。同時，建筑工程作為供人們居住或公眾使用的場所，如果存在危及安全的質(zhì)量問題，可能會造成重大的人身傷亡和財產(chǎn)損失，這方面國內(nèi)國外都有許多血的教訓(xùn)值得吸取。“百年大計、質(zhì)量第一”，這是從事建筑活動必須始終堅持的基本準(zhǔn)則。建筑法將保證建筑工程的質(zhì)量和安全作為本法的立法宗旨和立法重點，從總則到分則作了若干重要規(guī)定，這對保證建筑工程的質(zhì)量和安全具有重要意義。

4．促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展。法律作為上層建筑，是為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)，為促進(jìn)社會生產(chǎn)力發(fā)展服務(wù)的。制定建筑法，確立從事建筑活動必須遵守的基本規(guī)范，依法加強(qiáng)對建筑活動的監(jiān)督管理，其最終目的，是為了促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展，以適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要。這里講的促進(jìn)建筑業(yè)的“健康發(fā)展”，不僅包括對建筑業(yè)在發(fā)展速度和經(jīng)濟(jì)效益方面的要求，更重要的是對建筑業(yè)在確保工程質(zhì)量和安全方面的要求。要使我國的建筑業(yè)真正做到在“質(zhì)量好、效益高”的基礎(chǔ)上，得到持續(xù)、穩(wěn)定、快速的發(fā)展，這才符合本法對建筑業(yè)健康發(fā)展的要求。

第二條 在中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動，實施對建筑活動的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。

【釋義】本條是關(guān)于本法適用范圍的規(guī)定。

一、法律的適用范圍，也稱法律的效力范圍，包括法律的時間效力，即法律從什么時候開始發(fā)生效力和什么時候失效；法律的空間效力，即法律適用的地域范圍；以及法律對人的效力，即法律對什么人（指具有法律關(guān)系主體資格的自然人、法人和其他組織）適用。關(guān)于建筑法的時間效力問題，本法第八十五條作了規(guī)定。本條則是對本法適用的地域范圍和對主體行為的適用范圍的規(guī)定。

二、本條第一款對本法適用范圍的規(guī)定，包括兩層含義：

1．本法適用的地域范圍（或稱空間效力范圍），是中華人民共和國境內(nèi)，即中華人民共和國主權(quán)所及的全部領(lǐng)域內(nèi)。法律空間效力范圍的普遍原則，是適用于制定它的機(jī)關(guān)所管轄的全部領(lǐng)域。建筑法作為我國最高權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)構(gòu)棗全國人大常委會制定的法律，其效力自然及于中華人民共和國的全部領(lǐng)域。當(dāng)然，按照我國香港、澳門兩個特別行政區(qū)基本法的規(guī)定，只有列入這兩個基本法附件三的全國性法律，才能在這兩個特別行政區(qū)適用。建筑法沒有列入兩個基本法的附件三中，因此，建筑法不適用于我國已恢復(fù)行使主權(quán)的香港特別行政區(qū)和即將恢復(fù)行使主權(quán)的澳門特別行政區(qū)。香港和澳門的建筑立法，應(yīng)由這兩個特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)自行制定。

2．本法適用的主體范圍包括，一切從事建筑活動的主體和各級依法負(fù)有對建筑活動實施監(jiān)督管理的政府機(jī)關(guān)。（1）一切從事本法所稱的建筑活動的主體，包括從事建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等活動的國有企業(yè)事業(yè)單位、集體所有制的企業(yè)事業(yè)單位、中外合資經(jīng)營企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、合伙企業(yè)、私營企業(yè)以及依法可以從事建筑活動的個人，不論其經(jīng)濟(jì)性質(zhì)如何、規(guī)模大小，只要從事本法規(guī)定的建筑活動，都應(yīng)遵守本法的各項規(guī)定，違反本法規(guī)定的行為將受到法律的追究。（2）行政機(jī)關(guān)依法行政，是社會主義法制建設(shè)的基本要求。黨的十五大報告明確提出，“一切政府機(jī)關(guān)都必須依法行政”。各級依法負(fù)有對建筑活動實施監(jiān)督管理的政府機(jī)關(guān)，包括建設(shè)行政主管部門和其他有關(guān)主管部門，都應(yīng)當(dāng)依照本法的規(guī)定，對建筑活動實施監(jiān)督管理。包括依照本法的規(guī)定，對從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位進(jìn)行資質(zhì)審查，依法頒發(fā)資質(zhì)等級證書；對建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)活動是否符合公開、公正、公平的原則及是否遵守法定程序進(jìn)行監(jiān)督，但不應(yīng)代替建設(shè)單位組織招標(biāo)；對建筑工程的質(zhì)量和建筑安全生產(chǎn)依法進(jìn)行監(jiān)督管理；以及對違反本法的行為實施行政處罰等等。對建筑活動負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的機(jī)關(guān)及其工作人員不依法履行職責(zé)，玩忽職守或者濫用職權(quán)的，將受到法律的追究。

三、本條第二款以對本法所稱建筑活動下定義的形式，對適用本法規(guī)定的建筑活動的范圍作了限定。即適用本法的建筑活動的范圍是各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。

1．廣義的建筑活動，包括各種土木工程的建造活動及有關(guān)設(shè)施、設(shè)備的安裝活動，既包括各類房屋建筑的建造活動，也包括鐵路、公路、機(jī)場、港口、礦井、水庫、通信線路等專業(yè)建筑工程的建造及其設(shè)備安裝活動。在提交全國人大常委會審議的建筑法（草案）中，曾將適用本法的建筑活動，規(guī)定為是指土木建筑工程和建筑業(yè)范圍內(nèi)的線路、管道、設(shè)備安裝工程的新建、擴(kuò)建、改建及建筑裝修裝飾活動。這樣規(guī)定，就將鐵路、公路、機(jī)場、港口、礦井、水庫、通信線路等專業(yè)建設(shè)工程的建筑活動統(tǒng)統(tǒng)都包括在建筑法的適用范圍之內(nèi)。立法機(jī)關(guān)在對草案進(jìn)行審議時認(rèn)為，草案規(guī)定的適用范圍過寬。房屋建筑與鐵路、公路、機(jī)場、港口、礦井、水庫、通信線路等專業(yè)建筑工程的建造活動有較大的不同。專業(yè)工程建設(shè)也各有其主管部門，本法對各專業(yè)建設(shè)工程的建筑活動難以完全適用和解決對它們的監(jiān)督管理問題。由于房屋建筑涉及千家萬戶和社會各個方面，實際中存在的問題也比較突出，本法的適用范圍應(yīng)當(dāng)規(guī)定為適用于包括民用住宅、工業(yè)用房和作為公共活動場所的房屋建筑在內(nèi)的各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動，這樣規(guī)定重點突出，針對性強(qiáng)，管理體制上也比較順。至于鐵路、公路、機(jī)場、港口、礦井、水庫、通信線路等各項專業(yè)建筑工程的建筑活動，可以依照本法規(guī)定的有關(guān)原則，根據(jù)各專業(yè)建筑活動的特點，由國務(wù)院另行制定具體適用辦法。在全國人大常委會的立法工作機(jī)構(gòu)就草案的規(guī)定征求意見的過程中，不少地方、部門和專家也都提出，為使建筑法的規(guī)定能夠抓住重點、符合實際、切實可行，應(yīng)當(dāng)將其適用范圍限定為適用于各類房屋建筑的建筑活動。此外，一些國家和地區(qū)的建筑立法也明確將適用范圍規(guī)定為適用于各類房屋建筑活動。經(jīng)過反復(fù)認(rèn)真的研究，全國人大法律委員會在向全國人大常委會提出的建筑法（草案修改稿）中，對草案的規(guī)定作了修改，將適用本法規(guī)定的建筑活動的范圍限定為“是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。”全國人大常委會同意法律委員會所作的修改。

2．本條所稱的各類“房屋建筑”，是指具有頂蓋、梁柱和墻壁，供人們生產(chǎn)、生活等使用的建筑物，包括民用住宅、廠房、倉庫、辦公樓．影劇院、體育館、學(xué)校校舍等各類房屋。本條所說的“附屬設(shè)施”，是指與房屋建筑配套建造的圍墻、水塔等附屬的建筑設(shè)施。本條所說的“配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動”，是指與建筑配套的電氣、通訊、煤氣、給水、排水、空氣調(diào)節(jié)、電梯、消防等線路、管道和設(shè)備的安裝活動。

3．建筑裝修活動，如果是建筑過程中的裝修，則屬于建造活動的組成部分，適用本法規(guī)定，不必單獨列出。對已建成的建筑進(jìn)行裝修，如果涉及建筑物的主體或承重結(jié)構(gòu)變動的，則應(yīng)按照本法第四十九條的規(guī)定執(zhí)行；不涉及主體或承重結(jié)構(gòu)變動的裝修，不屬于本法調(diào)整范圍。此外，對不包括建筑裝修內(nèi)容的建筑裝飾活動，因其不涉及建筑物的安全性和基本使用功能，完全可以因使用者的愛好和審美情趣的不同而各有不同，不需要以法律強(qiáng)制規(guī)范，因此本法的調(diào)整范圍不包括建筑裝飾活動。

第三條 建筑活動應(yīng)當(dāng)確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。

【釋義】本條是對建筑活動必須遵循的保證工程質(zhì)量和安全的原則的規(guī)定。

一、建筑法將確保工程質(zhì)量和安全作為建筑活動必須遵循的基本原則在總則中加以規(guī)定，具有重要意義。（l）建筑工程質(zhì)量是人命關(guān)天的大事，建筑物因質(zhì)量問題而倒塌，往往會造成多人死傷的惡性事故，這方面國內(nèi)國外都有許多血的教訓(xùn)值得吸取。（2）建筑工程通常造價很高，一旦其主體結(jié)構(gòu)或隱蔽工程發(fā)生質(zhì)量問題，將因難以彌補(bǔ)而造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。例如，1995年上海普陀一座大廈因使用不合格建筑材料而被迫實施爆破拆除，僅造成的直接經(jīng)濟(jì)損失就達(dá)200多萬元。（3）建筑活動的一個主要方面，是為城鄉(xiāng)居民提供住宅?，F(xiàn)實生活中，群眾購買或分配到一套住宅，是很不容易的事情，是生活中的大事。住宅質(zhì)量的好壞，直接關(guān)系群眾的切身利益，乃至影響黨和政府的形象，影響社會安定。

從我國目前情況看，建筑工程的質(zhì)量問題比較突出。一些房屋建筑工程施工質(zhì)量差，屋面滲漏、管道不暢、地面不平、墻面空鼓或開裂、電梯運行不暢等質(zhì)量通病大量存在，群眾很不滿意。據(jù)報載，1995年有關(guān)部門統(tǒng)計的住宅工程質(zhì)量合格率為82％，依此計算，當(dāng)年全國竣工的住宅面積為2．5億平方米，不合格的住宅面積應(yīng)在4500萬平方米以上，如果每戶住宅按50平方米計算，當(dāng)年就有近90萬居民遷入了不合格的新居。據(jù)有關(guān)部門介紹，50年代建筑的樓房，一般是15年之后才會出現(xiàn)需要維修的問題，而今建筑的樓房，尚未住人，就需要多處維修，甚至剛剛建起來就成為危房。近年來，因建筑質(zhì)量低劣造成房倒屋塌，導(dǎo)致重大人身傷亡和財產(chǎn)損失的惡性事故不斷發(fā)生。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，1986年至1995年間，全國共發(fā)生房倒屋塌事故237起，死亡723人，1997年3月和7月，福建蒲田和浙江常山縣又分別發(fā)生職工宿舍樓倒塌，各造成30多人死亡的重大事故。建筑質(zhì)量低劣、重大事故不斷的問題，已引起社會的廣泛關(guān)注。一些全國性的報紙針對房屋建筑重大質(zhì)量事故不斷發(fā)表的記者文章中提出，“面對頻頻出現(xiàn)的坍樓事故，有人問，我們的居住空間安全嗎？”“如果建筑業(yè)已經(jīng)忘記‘百年大計’的生存之本，那百姓何來安身立命的住宅。”針對建筑活動中保證質(zhì)量和安全的極端重要性，建筑法將確保建筑工程的質(zhì)量和安全作為本法的立法重點，除了在總則中作了原則規(guī)定外，在“建筑工程的質(zhì)量管理”一章和其他有關(guān)章節(jié)中，明確規(guī)定了保證建筑工程質(zhì)量和安全若干法定措施。對法律的這些規(guī)定，各方面必須嚴(yán)格貫徹執(zhí)行。

二、在建筑活動中確保建筑工程質(zhì)量和安全的基本要求，是必須符合國家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)。這里所說的國家的建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)，包括有關(guān)涉及建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。按照《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》的規(guī)定，“對需要在全國范圍統(tǒng)一的技術(shù)要求，應(yīng)當(dāng)制定國家標(biāo)準(zhǔn)。國家標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門制定。對沒有國家標(biāo)準(zhǔn)而又需要在全國某個行業(yè)范圍統(tǒng)一的技術(shù)要求，可以制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門制定，并報國務(wù)院標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門備案，在公布國家標(biāo)準(zhǔn)后，該行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即行廢止。”（《標(biāo)準(zhǔn)化法》第六條）同時還規(guī)定。“國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn)。保障人體健康、人身、財產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)和法律、行政法規(guī)規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)”。“強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，必須執(zhí)行。”（《標(biāo)準(zhǔn)化法》第七條、第十四條）依照本法和標(biāo)準(zhǔn)化法的規(guī)定，凡是依法制定的有關(guān)建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，包括列入國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的有關(guān)建筑工程安全的勘察、設(shè)計、施工、驗收的技術(shù)規(guī)范、技術(shù)要求和方法，都屬于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，各有關(guān)方面必須嚴(yán)格按照執(zhí)行。建筑工程的建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計單位或者施工企業(yè)在工程設(shè)計或施工作業(yè)中，違反有關(guān)建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，降低工程質(zhì)量；建筑工程的勘察、設(shè)計單位和施工企業(yè)，必須按照國家或行業(yè)有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求進(jìn)行勘察、設(shè)計和施工；建筑工程監(jiān)理單位也必須按照安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行工程監(jiān)理。當(dāng)然，有關(guān)建筑工程安全的國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，是保障建筑工程安全的基本要求，建筑工程的發(fā)包方和承包方可以在合同中約定嚴(yán)于國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的工程質(zhì)量要求，但不得以合同約定低于國家或行業(yè)安全標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)量要求。

第四條 國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提高房屋建筑設(shè)計水平，鼓勵節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境，提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。

【釋義】本條是關(guān)于國家實行扶持建筑業(yè)發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究和推廣應(yīng)用，以及鼓勵在建筑活動中節(jié)約能源和保護(hù)環(huán)境的方針的規(guī)定。

一、國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展。要保持我國經(jīng)濟(jì)和社會的持續(xù)發(fā)展，客觀上要求建筑業(yè)提供更多的工業(yè)、商業(yè)、文教、旅游等各行業(yè)所需的各類房屋建筑，特別是隨著人民群眾生活水平的提高，消費結(jié)構(gòu)的變化，對住房的需求將不斷增長，這就要求住宅建設(shè)必須要有更大的發(fā)展。1995年3月八屆全國人大第四次會議通過的《關(guān)于國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的“九五”計劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》明確提出，“到2000年，按1995年價格，建筑業(yè)增加值達(dá)到5000億元以上，工程質(zhì)量一次交驗合格率達(dá)到90％以上。”要“加快城市住宅建設(shè)，提高住宅質(zhì)量，五年建設(shè)城市住宅10億平方米。”而建筑業(yè)的發(fā)展，又有著極強(qiáng)的帶動力，可以帶動建筑材料、建筑機(jī)械、冶金、化工、輕工等許多行業(yè)的發(fā)展。有關(guān)部門曾作過測算，建筑業(yè)每完成1元產(chǎn)值，可帶動相關(guān)產(chǎn)業(yè)完成1.76元產(chǎn)值。世界上有不少國家都將建筑業(yè)作為本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的支柱產(chǎn)業(yè)，采取措施，大力扶持，促進(jìn)其發(fā)展。我國全國人大通過的《關(guān)于國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的“九五”計劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》中提出，要把建筑業(yè)作為國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)，大力振興，以帶動整個經(jīng)濟(jì)的增長。這是中央在認(rèn)真、科學(xué)地分析研究了我國經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展的歷史、現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢以及一些發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史經(jīng)驗后，所作出的正確決策。建筑法則以法律的形式，確認(rèn)了國家扶持建筑業(yè)發(fā)展的基本方針。各級人民政府及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定，綜合運用財政、信貸、稅收、價格等方面的政策和措施，扶持、促進(jìn)建筑業(yè)的持續(xù)、健康和快速地發(fā)展。

二、國家支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提倡采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力?，F(xiàn)代科學(xué)技術(shù)已經(jīng)廣泛滲透到經(jīng)濟(jì)、社會生活的各個領(lǐng)域，成為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展的強(qiáng)大動力。同樣，建筑業(yè)的持續(xù)、健康、快速發(fā)展，也十分迫切地需要依靠現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)。從我國建筑業(yè)的現(xiàn)狀看，盡管在建筑科學(xué)技術(shù)研究方面取得了不小的成績，一些建筑勘察、設(shè)計、施工方面的新技術(shù)、新設(shè)備、新工藝得到推廣應(yīng)用，對促進(jìn)建筑業(yè)的發(fā)展起到了重要作用，但從整個行業(yè)情況看，科學(xué)技術(shù)水平還不高，不少建筑企業(yè)無論是技術(shù)裝備、施工工藝或管理方式，都還比較落后，勞動強(qiáng)度大、勞動效率低，使用的建筑材料也比較落后。大力開展建筑科學(xué)技術(shù)研究和推廣應(yīng)用，加快采用先進(jìn)技術(shù)、先進(jìn)設(shè)備、先進(jìn)工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式的步伐，是擺在我們面前的一項重要而緊迫的任務(wù)。建筑法確立了國家支持建筑科學(xué)技術(shù)研究的原則，還需要政府及有關(guān)部門制定相應(yīng)的具體政策并采取有效措施來加以落實。國務(wù)院建設(shè)行政主管部門曾于1994年發(fā)文，提出建筑行業(yè)在“九五”期間應(yīng)重點推廣應(yīng)用包括高效鋼筋和預(yù)應(yīng)力混凝土技術(shù)、高強(qiáng)度混凝土技術(shù)、粗直徑鋼筋連接技術(shù)、新型模板和腳手架應(yīng)用技術(shù)、商品混凝土和散裝水泥應(yīng)用技術(shù)、建筑節(jié)能技術(shù)、建筑防水工程新技術(shù)、粉煤灰綜合利用技術(shù)、硬聚氯乙烯塑料管的應(yīng)用技術(shù)以及現(xiàn)代管理與計算機(jī)應(yīng)用等內(nèi)容在內(nèi)的10項新技術(shù)。建筑企業(yè)也應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識科技進(jìn)步對增強(qiáng)企業(yè)競爭力，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的重要作用，結(jié)合企業(yè)的實際情況，大力開展科學(xué)技術(shù)研究，加強(qiáng)企業(yè)技術(shù)改造，在建筑活動中努力采用新技術(shù)、新設(shè)備、新工藝；尊重知識、尊重人材，充分發(fā)揮企業(yè)科技人員的積極性，并加強(qiáng)對全體職工的文化教育和技術(shù)培訓(xùn)，提高職工的科學(xué)文化知識和技術(shù)水平。在企業(yè)管理中，要努力采用現(xiàn)代化管理方式，提高企業(yè)經(jīng)營管理水平，使企業(yè)的人力、物力、財力能得到合理配置，各種資源能得到充分、合理的使用，使企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益不斷提高。

三、國家支持、鼓勵提高房屋建筑設(shè)計水平。房屋建筑的設(shè)計，應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國的國情及各地的不同特點，在確保安全，滿足不同房屋建筑所應(yīng)有的不同使用功能要求的前提下，努力做到美觀、大方、經(jīng)濟(jì)、實用。城市房屋建筑應(yīng)當(dāng)與所在城市的整體風(fēng)貌相協(xié)調(diào)，既要現(xiàn)代化，又要注意保持民族風(fēng)格。要借鑒國外優(yōu)秀房屋建筑設(shè)計的長處，不斷提高我國的房屋建筑設(shè)計水平。

四、國家鼓勵在建筑活動中節(jié)約能源，保護(hù)環(huán)境。

l.能源是國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)。要滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展和人民生活水平提高對能源需求不斷增長的要求，一靠能源開發(fā)，二靠節(jié)約能源。從我國能源開發(fā)受到資源儲量和建設(shè)資金雙重限制的情況下，更應(yīng)把節(jié)約能源放在首位。在國民經(jīng)濟(jì)各行業(yè)大力強(qiáng)調(diào)節(jié)約能源具有重要意義。由八屆全國人大常委會第二十八次會議于1997年11月1日通過，將從1998年1月l日起施行的《節(jié)約能源法》明確規(guī)定：“節(jié)能是國家發(fā)展經(jīng)濟(jì)的一項長遠(yuǎn)戰(zhàn)略方針”（《節(jié)約能源法》第四條），并具體規(guī)定：“建筑物的設(shè)計和建造應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，采用節(jié)能型的建筑結(jié)構(gòu)、材料、器具和產(chǎn)品，提高保溫隔熱性能，減少采暖、制冷、照明的能耗。”（《節(jié)約能源法》第三十七條）在由國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委和國家科委于1996年5月聯(lián)合發(fā)布的《中國節(jié)能技術(shù)政策大綱》中，則對建筑節(jié)能作了更為具體的規(guī)定。該“大綱”提出，“建筑節(jié)能應(yīng)首先保證和改善建筑質(zhì)量和室內(nèi)熱環(huán)境，實現(xiàn)采暖期冬季室溫達(dá)到18℃的要求，爭取城鎮(zhèn)建筑夏季室溫低于30C，與此同時，寒冷地區(qū)新建采暖居住建筑要全面執(zhí)行建筑節(jié)能設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)，與八十年代初通用住宅設(shè)計相比，節(jié)能率不低于30％。到2000年要求執(zhí)行新建采暖公共建筑新節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)，節(jié)能率達(dá)到50％。對集中供熱的民用建筑，安裝熱表及有關(guān)調(diào)節(jié)設(shè)備，按表收費，1998年開始推廣，2000年在重點城市建筑工程中成片推廣。對現(xiàn)有的采暖和空調(diào)建筑，有計劃地分批進(jìn)行節(jié)能技術(shù)改造。鄉(xiāng)村建筑推廣節(jié)能示范工程。”該大綱同時從重視建筑節(jié)能設(shè)計、積極推廣使用新型建筑材料、發(fā)展節(jié)能型墻體和屋面、加強(qiáng)節(jié)能標(biāo)準(zhǔn)化工作、優(yōu)先采用節(jié)能型采暖和空調(diào)及光照系統(tǒng)、加強(qiáng)建筑節(jié)能科技攻關(guān)等方面，對近期的建筑節(jié)能工作提出了具體要求。在建筑物的設(shè)計、施工等各環(huán)節(jié)，都應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定和節(jié)能技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求，切實做好建筑節(jié)能工作。

2．保護(hù)環(huán)境是我國的基本國策。《憲法》規(guī)定：“國家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害。”（《憲法》第二十六條）《環(huán)境保護(hù)法》規(guī)定：“一切單位和個人都有保護(hù)環(huán)境的義務(wù)”。（《環(huán)境保護(hù)法》第六條）在建筑活動中貫徹保護(hù)環(huán)境的方針，主要應(yīng)做好兩個方面的工作：一是要珍惜和節(jié)約使用各種自然資源，特別是要十分注意節(jié)約使用土地，盡可能少占用土地，不占用耕地；結(jié)合工程建設(shè)的具體情況做好植被保護(hù)、防止水土流失，并做好植樹造林工作。二是要嚴(yán)格執(zhí)行《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》和《環(huán)境噪聲污染防治法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，采取有效措施，防治建筑活動中產(chǎn)生的廢氣、廢水、廢渣等廢棄物和建筑噪聲對周圍環(huán)境的污染。從實際情況看，建筑活動中特別要注意加強(qiáng)對施工現(xiàn)場的管理，做到文明施工，防治因揚塵對周圍大氣環(huán)境造成污染，防治因建筑機(jī)械震動、摩擦、撞擊等建筑噪聲對周圍環(huán)境造成污染。關(guān)于防治建筑噪聲對環(huán)境的污染問題，由八屆全國人大常委會第二十二次會議于1996年10月29日通過，已從1997年3月1日起施行的《環(huán)境噪聲污染防治法》設(shè)專章作了規(guī)定。該法律在“建筑施工噪聲污染防治”一章中規(guī)定：“在城市市區(qū)范圍內(nèi)向周圍生活環(huán)境排放建筑施工噪聲的，應(yīng)當(dāng)符合國家規(guī)定的建筑施工場界環(huán)境噪聲排放標(biāo)準(zhǔn)。”“在城市市區(qū)范圍內(nèi)，建筑施工過程中使用機(jī)械設(shè)備?？赡墚a(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的，施工單位必須在工程開工十五日以前向工程所在地縣級以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)行政主管部門申報該工程的項目名稱、施工場所和期限、可能產(chǎn)生的環(huán)境噪聲值以及所采取的環(huán)境噪聲污染防治措施的情況。”“在城市市區(qū)噪聲敏感建筑物集中區(qū)域內(nèi)，禁止夜間進(jìn)行產(chǎn)生環(huán)境噪聲污染的建筑施工作業(yè)，但因搶修、搶險作業(yè)和因生產(chǎn)工藝上要求或者特殊需要必須連續(xù)作業(yè)的除外。”“因特殊需要必須連續(xù)作業(yè)的，必須由縣級以上人民政府或者有關(guān)主管部門的證明。”“前款規(guī)定的夜間作業(yè)時間，必須公告附近居民。”（《環(huán)境噪聲污染防治法》第二十八條至第三十條）對法律的這些規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須嚴(yán)格貫徹執(zhí)行，違反者將受到法律的追究。

第五條 從事建筑活動，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益。

任何單位和個人都不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的建筑活動。

【釋義】本條是關(guān)于建筑活動應(yīng)當(dāng)遵守法律和依法進(jìn)行的建筑活動受法律保護(hù)的規(guī)定。

一、建筑活動應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)。

1．這里所說的法律，是指由全國人大及全國人大常委會按照立法程序制定的規(guī)范性文件；這里所說的法規(guī)，是指國務(wù)院依照《憲法》和《國務(wù)院組織法》的規(guī)定制定的行政法規(guī)和由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會依照按照《憲法》及《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》的規(guī)定制定的地方性法規(guī)，還包括經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人大及其常委會依據(jù)全國人大的授權(quán)制定的法規(guī)。在效力等級上。法律的效力僅次于憲法，高于行政法規(guī)和地方性法規(guī)，行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與法律相抵觸；行政法規(guī)的效力又高于地方性法規(guī)，地方性法規(guī)不得與法律、行政法規(guī)相抵觸；在適用范圍上，法律與行政法規(guī)在全國范圍內(nèi)適用，而地方性法規(guī)只在其制定機(jī)關(guān)所管轄的地方行政區(qū)域或特區(qū)范圍內(nèi)適用。

2.法律（廣義上的法律也包括法規(guī)）是由國家制定或認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實施的行為規(guī)范，是社會整體利益的體現(xiàn)，是建立和維護(hù)正常的社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序的基本保證。JZM總書記在黨的十五大報告中提出，“依法治國，是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略，是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀需要，是社會文明進(jìn)步的重要標(biāo)志，是國家長治久安的重要保障。”在進(jìn)行社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的進(jìn)程中，必須大力加強(qiáng)法制建設(shè)，做到“有法可依；有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”。全體社會成員進(jìn)行各項活動，都應(yīng)當(dāng)遵守法律的有關(guān)規(guī)定，從事建筑活動當(dāng)然也不能例外。

一個國家的法律體系，是由分別調(diào)整不同社會關(guān)系的眾多基本的和單行的法律構(gòu)成的。建筑活動涉及多方面的關(guān)系，除了要遵守專門適用于建筑活動的特別法即建筑法的規(guī)定外，還要遵守其他有關(guān)的法律、法規(guī)。例如，在建設(shè)用地方面，應(yīng)當(dāng)遵守《土地管理法》和《城市房地產(chǎn)管理法》及相關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定；在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑活動的，要遵守《城市規(guī)劃法》及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定；在環(huán)境保護(hù)方面，要遵守《環(huán)境保護(hù)法》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》和《環(huán)境噪聲污染防治法》等法律、法規(guī)的規(guī)定；在建筑活動中，發(fā)現(xiàn)古文物、古墓葬等應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)的文物的，要遵守《文物保護(hù)法》的規(guī)定；在建筑工程承發(fā)包中，進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動要遵守有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)和反不正當(dāng)競爭的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，訂立承發(fā)包合同，要遵守有關(guān)合同方面的法律、行政法規(guī)的規(guī)定；在建筑企業(yè)與職工的勞動關(guān)系方面，要遵守《勞動法》及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定等等。

二、進(jìn)行建筑活動，不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益。

1．社會公共利益，是指全體社會成員的共同利益，法律保護(hù)社會公共利益不受損害。一般來說，損害社會公共利益的行為，是法律明文規(guī)定禁止的行為。但法律規(guī)定不可能包羅萬象，建筑活動中有些行為，即使沒有違反法律規(guī)定，但如果有損社會公共利益，妨礙社會公共秩序的，依照建筑活動不得損害社會公共利益的原則，也不得實施。

2．他人的合法權(quán)益，這里主要是指有可能因建筑活動受到損害的他人的民事權(quán)益，既包括他人的財產(chǎn)權(quán)利，也包括他人的人身權(quán)利。這里講的“他人”，包括公民、法人和其他組織。他人的合法權(quán)益受法律保護(hù)，從事建筑活動不得損害他人的合法權(quán)益，給他人合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)排除妨礙、恢復(fù)原狀、賠償損失等民事責(zé)任；損害他人合法權(quán)益情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，還要依法追究其刑事責(zé)任。從實際中看，在建筑活動中貫徹不損害他人合法權(quán)益的原則，尤其要注意處理好相鄰關(guān)系，不得因自己的建筑活動，影響相鄰他人的正常的通行、采光、排水等權(quán)益，不得因建筑噪聲等影響他人的正常生活，使他人的身體健康權(quán)受得損害。

三、任何單位和個人不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的建筑活動。合法進(jìn)行的建筑活動受法律保護(hù)，不受任何單位或個人的妨礙和阻撓。例如，在因國家建設(shè)而進(jìn)行的建筑活動中，應(yīng)當(dāng)予以搬遷的單位或個人，在依法得到合理安置和補(bǔ)償后，應(yīng)當(dāng)及對搬遷，不得漫天要價，提出不合理要求，拒不搬遷，妨礙和阻撓建筑活動的正常進(jìn)行。

第六條 國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對全國建筑活動實施統(tǒng)一的監(jiān)督管理。

【釋義】本條是關(guān)于對建筑活動實施統(tǒng)一監(jiān)督管理的行政主管機(jī)關(guān)的規(guī)定。

一、本條所稱的“國務(wù)院建設(shè)行政主管部門”，按照現(xiàn)行國務(wù)院的機(jī)構(gòu)設(shè)置，是指建設(shè)部。這里講的“建筑活動”，即本法第二條第二款所規(guī)定的“各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。”

二、國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對全國的房屋建筑活動實施統(tǒng)一的監(jiān)督管理，其具體職責(zé)依照法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定確定。當(dāng)然，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對建筑活動的統(tǒng)一監(jiān)督管理，并不排斥國務(wù)院其他有關(guān)部門按照國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)分工，對有關(guān)建筑活動實施必要的監(jiān)督管理。例如，進(jìn)行鐵路車站、民航候機(jī)樓、水電站廠房等作為各專業(yè)建筑工程組成部分的有關(guān)房屋建筑工程的建筑活動，鐵路主管部門、民航主管部門、水利主管部門也要根據(jù)各自的職責(zé)，對各有關(guān)的房屋建筑工程實施監(jiān)督管理。至于房屋建筑活動中涉及的土地使用、環(huán)境保護(hù)、城市規(guī)劃、文物保護(hù)等事項，則應(yīng)當(dāng)依照各有關(guān)法律的規(guī)定執(zhí)行；由各有關(guān)法律規(guī)定的行政主管部門實施監(jiān)督管理。

三、建設(shè)行政主管部門和有關(guān)主管部門對建筑活動的監(jiān)督管理，必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行，其主要任務(wù)包括：對建筑活動從業(yè)者的資質(zhì)依法進(jìn)行審查；監(jiān)督建筑市場按照法定規(guī)則運行，維護(hù)平等競爭的市場秩序；對建筑工程的質(zhì)量和安全依法實施監(jiān)督；對違法行為依法實施行政處罰等。建設(shè)行政主管部門和有關(guān)主管部門必須依照法律的規(guī)定，認(rèn)真履行監(jiān)督管理職責(zé)。不依照法律的規(guī)定履行監(jiān)督管理職責(zé)，玩忽職守、徇私舞弊或者濫用職權(quán)、違法行政的，將依法追究其法律責(zé)任。同時，建設(shè)行政主管部門和有關(guān)主管部門在對建筑活動實施監(jiān)督管理時，應(yīng)當(dāng)遵循在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下轉(zhuǎn)變政府職能，實行政企職責(zé)分開的要求，不得干預(yù)建設(shè)項目法人和建筑企業(yè)的自主權(quán)，更不得參與建筑市場的經(jīng)營活動。

第二編 釋義 第二章 建筑許可

本章是關(guān)于建筑許可制度的規(guī)定，共八條，分為建筑工程施工許可和從業(yè)資格兩節(jié)。

第一節(jié) 建筑工程施工許可

本節(jié)是關(guān)于建筑工程施工許可的規(guī)定，共五條，分別規(guī)定了以下內(nèi)容：

1．對有關(guān)建筑工程實行施工許可證制度及依法應(yīng)當(dāng)申請領(lǐng)取施工許可證的建筑工程的范圍（第七條）；

2．建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當(dāng)具備的條件及建設(shè)行政主管部門頒發(fā)施工許可證的期限（第八條）；

3．施工許可證的有效期限、延期及廢止（第九條）；

4．在建的建筑工程因故中止施工和恢復(fù)施工的報告制度（第十條、第十一條）。

第七條 建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。

按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

【釋義】本條是關(guān)于對有關(guān)建筑工程實行施工許可證制度及依法應(yīng)當(dāng)申請領(lǐng)取施工許可證的建筑工程范圍的規(guī)定。

一、本條所說的“建筑工程”，是指依照本法第二條的規(guī)定納入本法適用范圍的各類房屋建筑工程（包括其附屬設(shè)施的建造和配套的線路、管道、設(shè)備的安裝工程）。

對建筑工程實行施工許可證制度，是許多國家對建筑活動實施監(jiān)督管理所采用的作法，不少國家在其建筑立法中對此作了規(guī)定。這項制度是指由國家授權(quán)有關(guān)行政主管部門，在建筑工程施工開始以前，對該項工程是否符合法定的開工必備條件進(jìn)行審查，對符合條件的建筑工程發(fā)給施工許可證，允許該工程開工建設(shè)的制度。在我國對有關(guān)建筑工程實行施工許可證制度，有利于保證開工建設(shè)的工程符合法定條件，在開工后能夠順利進(jìn)行；同時也便于有關(guān)行政主管部門全面掌握和了解其管轄范圍內(nèi)有關(guān)建筑工程的數(shù)量、規(guī)模、施工隊伍等基本情況，及時對各個建筑工程依法進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)，保證建筑活動依法進(jìn)行。

二、本條第一款規(guī)定了實行施工許可證制度的建筑工程的范圍。按照這一款的規(guī)定，并不是所有的建筑工程在開工前都要向國務(wù)院建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程不需要領(lǐng)取施工許可證。由于小型建筑工程具有投資少、建設(shè)規(guī)模小、施工相對來說比較簡單等特點，沒有必要都向建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證，建設(shè)行政主管部門實際上也管不過來。因此，本法授權(quán)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門根據(jù)實際情況確定一個限額，限額以下小型工程的施工不需要申請領(lǐng)取施工許可證。

按照這一款的規(guī)定，實行施工許可證制度的建筑工程，在施工開始前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。這一規(guī)定包括以下幾項內(nèi)容：（1）建筑施工許可證必須在開工日期之前領(lǐng)取。根據(jù)國家計劃主管部門的有關(guān)規(guī)定，開工日期是指建設(shè)項目或單項工程設(shè)計文件中規(guī)定的永久性工程計劃開始施工的時間，以永久性工程正式破土開槽開始施工的時間為準(zhǔn)，在此以前的準(zhǔn)備工作，如地質(zhì)勘探、平整場地、拆除舊有建筑物、臨時建筑、施工用臨時道路、水、電等工程都不算正式開工。建設(shè)單位未依法在開工前申請領(lǐng)取施工許可證便開工建設(shè)的，屬于違法行為，應(yīng)當(dāng)按照本法第六十四條的規(guī)定追究其行政法律責(zé)任。（2）建筑施工許可證是由建設(shè)單位申請領(lǐng)取的。這里所說的“建設(shè)單位”，是指投資進(jìn)行該項工程建設(shè)的任何單位或者個人，即該項建筑工程的“業(yè)主”。（3）縣級以上人民政府的建設(shè)行政主管部門是施工許可證的審查和發(fā)放機(jī)關(guān)。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)依法履行該項職責(zé)，對經(jīng)審查符合法定開工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證，對不符合條件的不得發(fā)給施工許可證。

三、本條第二款規(guī)定了按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)了開工報告的建筑工程可以不再領(lǐng)取施工許可證。開工報告是建設(shè)單位依照國家有關(guān)規(guī)定向計劃行政主管部門申請準(zhǔn)予開工的文件。為了避免出現(xiàn)同一項建筑工程的開工由不同的政府行政主管部門多頭重復(fù)審批的現(xiàn)象，本條規(guī)定對實行開工報告審批制度的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。至于哪些建筑工程實行開工報告審批制度，有關(guān)行政主管部門對開工報告的審批權(quán)限和審批程序，則應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。按照國家計委的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)單位在向計劃行政主管部門申請批準(zhǔn)開工報告時也要具備一定的條件，如項目法人已經(jīng)確定，項目初步設(shè)計及總概算已經(jīng)審查核定和批復(fù)，項目資本金和其他建設(shè)資金已經(jīng)落實，項目總體網(wǎng)絡(luò)計劃已經(jīng)編制完成，項目主體工程的施工單位已經(jīng)通過招標(biāo)選定，項目法人與項目設(shè)計單位已簽訂供圖協(xié)議，項目征地、拆遷和施工場地“四通一平”工作已經(jīng)完成，項目建設(shè)所需大型、專用設(shè)備或材料已作出計劃安排等等，這些同本法第八條規(guī)定的申請領(lǐng)取施工許可證的條件基本一致。

第八條 申請領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件。

（一）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；

（二）在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；

（三）需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求；

（四）已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；

（五）有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；

（六）有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；

（七）建設(shè)資金已經(jīng)落實；

（八）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起十五日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。

【釋義】本條是關(guān)于申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當(dāng)具備的條件和發(fā)證機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證期限的規(guī)定。

一、按照本法第七條的規(guī)定，施工許可證是由建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的準(zhǔn)予建筑工程開工的文件，它具有一定的法律效力，凡是依照本法應(yīng)當(dāng)申請領(lǐng)取施工許可證的建筑工程，沒有施工許可證就不能開工。同時，本條還規(guī)定了申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當(dāng)具備一定的條件，這些條件包括：

l．已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)。辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)是建筑工程依法取得的土地使用權(quán)的必經(jīng)程序，只有依法取得土地使用權(quán)，建筑工程才能開工。按照我國《土地管理法》的有關(guān)規(guī)定，建筑工程用地的批準(zhǔn)手續(xù)包括以下內(nèi)容：（1）建設(shè)單位持經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計任務(wù)書或者初步設(shè)計、年度基本建設(shè)計劃等有關(guān)文件，向被征用土地所在的縣級以上地方人民政府土地管理部門申請建設(shè)用地；（2）縣級以上地方人民政府土地管理部門對建設(shè)用地申請進(jìn)行審核，劃定用地范圍，并組織建設(shè)單位與被征地單位以及有關(guān)單位依法商定征用土地的補(bǔ)償、安置方案，報縣級以上人民政府批準(zhǔn)；（3）建設(shè)用地的申請，依照法定批準(zhǔn)權(quán)限報經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn)后，由被征用土地所在的縣級以上人民政府發(fā)給建設(shè)用地批準(zhǔn)書，土地管理部門根據(jù)建設(shè)進(jìn)度一次或者分期劃撥建設(shè)用地；（4）建設(shè)項目竣工后，建設(shè)項目主管部門組織有關(guān)部門驗收時，由縣級以上人民政府土地管理部門核查實際用地，城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建設(shè)項目竣工后，由城市規(guī)劃行政主管部門會同土地管理部門核查實際用地，經(jīng)認(rèn)可后辦理土地登記手續(xù)，核發(fā)國有土地使用證。

2．在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證。這是在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建筑工程開工建設(shè)的前提條件。按照我國《城市規(guī)劃法》的有關(guān)規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建筑工程，建設(shè)單位在依法辦理用地批準(zhǔn)手續(xù)之前，還必須先取得該工程的建設(shè)用地規(guī)劃許可證。所謂“規(guī)劃許可證”是指建設(shè)單位在向土地管理部門申請征用或劃撥土地前，持有關(guān)批準(zhǔn)文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請，由城市規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計要求確認(rèn)該建設(shè)項目的位置和范圍符合城市規(guī)劃的法定憑證。要求城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建筑工程在開工時必須取得規(guī)劃許可證，不僅可以確保該項工程的土地利用符合城市規(guī)劃，而且還可以使建設(shè)單位按照規(guī)劃使用土地的合法權(quán)益不被侵犯。

3.需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求。拆遷是指為了新建工程的需要，將該建筑工程區(qū)域內(nèi)的原有建筑物、構(gòu)筑物及其他附著物拆除和遷移。拆遷分為成片大面積拆遷、整棟房屋拆遷和一棟房屋的局部拆遷。需要先期進(jìn)行拆遷的建筑工程，其拆遷工作狀況直接影響到整個建筑工程能否順利進(jìn)行。在建筑工程開始施工時，拆遷的進(jìn)度必須符合工程開工的要求，這是保證該建筑工程正常施工的基本條件。

4．已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)。建筑施工企業(yè)是具體負(fù)責(zé)實施建筑施工作業(yè)的單位，其人員素質(zhì)、管理水平、資金數(shù)量、技術(shù)裝備和施工業(yè)績等都直接影響到其施工工程的進(jìn)度、質(zhì)量和安全。目前全國有近十萬家建筑施工企業(yè)，按照有關(guān)行政主管部門的規(guī)定，施工總承包企業(yè)的資質(zhì)等級分為一級和二級，施工承包企業(yè)的資質(zhì)等級分為一、二、三、四級。在工程開工前，建設(shè)單位必須已依法通過招標(biāo)發(fā)包或直接發(fā)包的方式確定具備同該工程建設(shè)規(guī)模和技術(shù)要求等相適應(yīng)的資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)。

5．有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料。施工圖紙是根據(jù)建筑技術(shù)設(shè)計文件而繪制的供施工使用的圖紙。按照基建程序，施工圖紙包括土建和設(shè)備安裝兩部分。技術(shù)資料包括工程說明書、結(jié)構(gòu)計算書和施工圖預(yù)算等。施工圖紙和技術(shù)資料是進(jìn)行工程施工作業(yè)的技術(shù)依據(jù)，是在施工過程中保證建筑工程質(zhì)量的重要因素。因此，為了保證工程質(zhì)量，在開工前必須有滿足施工需要的施工圖紙和技術(shù)資料。

6．有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。建筑工程的質(zhì)量狀況往往直接關(guān)系到人身和財產(chǎn)安全，是至關(guān)重要的大問題，在工程施工作業(yè)中必須把保證工程質(zhì)量放在首位。同時，由于建筑施工多為露天、高處作業(yè)、施工環(huán)境和條件比較差等原因，工程施工中危及安全的因素較多，對施工安全也必須高度重視。為此，本法將保證建筑工程的質(zhì)量和安全放在核心地位，作了若干重要規(guī)定。本條將“有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施”作為工程開工的必備條件之一，這也是保證工程質(zhì)量和安全的一項重要的法定措施。

7．建設(shè)資金已經(jīng)落實。由于建筑活動需要較多的資金投入，占用資金時間也比較長，因此，在建筑工程施工過程中必須擁有足夠的建設(shè)資金，這是保證施工順利進(jìn)行的重要的物質(zhì)保障。根據(jù)本條規(guī)定，申請領(lǐng)取施工許可證時必須有已經(jīng)落實的建設(shè)資金，以避免在工程開工后因缺乏資金而使施工活動無法繼續(xù)進(jìn)行，同時還可以防止某些建設(shè)單位要求施工企業(yè)墊資或帶資承包現(xiàn)象發(fā)生；對建設(shè)資金來源不落實、資金到位無保障的建設(shè)項目不能頒發(fā)施工許可證。

8．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。建筑工程申請領(lǐng)取施工許可證，除了應(yīng)當(dāng)具備以上七項條件外，還應(yīng)當(dāng)具備其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的有關(guān)建筑工程開工的條件。這樣規(guī)定的目的是為了同其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定相銜接，避免出現(xiàn)遺漏。“法律”是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和頒布的規(guī)范性文件的總稱，包括全國人大及其常委會作出的有關(guān)決議、決定等。“行政法規(guī)”是指國務(wù)院依據(jù)憲法和法律制定的有關(guān)國家行政管理活動的規(guī)范性文件。

二、本條第二款對建設(shè)行政主管部門頒發(fā)施工許可證的期限作了規(guī)定，即建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起十五日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。這就是說，有關(guān)建設(shè)行政主管部門在接到建設(shè)單位提交的領(lǐng)取施工許可證的申請后，應(yīng)當(dāng)在十五日之內(nèi)審查完畢，對符合本條第一款規(guī)定條件的申請單位發(fā)給許可證，對經(jīng)審查不符合條件的，則應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位，不予頒發(fā)施工許可證。同時，按照我國《行政訴訟法》的規(guī)定，建設(shè)單位如果認(rèn)為其申請頒發(fā)施工許可證的建筑工程符合本條第一款規(guī)定的施工條件、而建設(shè)行政主管部門拒絕頒發(fā)施工許可證或者建設(shè)行政主管部門在本法規(guī)定的十五日內(nèi)不予答復(fù)的，則有權(quán)向發(fā)證機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟，建設(shè)單位也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

第九條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。

【釋義】本條是關(guān)于施工許可證有效期限及延期的規(guī)定。

建筑工程施工許可證是有關(guān)行政主管部門根據(jù)建設(shè)單位的申請，對符合法定開工條件的建筑工程依法作出的施工許可，該項施工許可只能在一定期限有效。本條規(guī)定包括以下三項內(nèi)容：

1.施工許可證的有效期限為三個月。建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)應(yīng)當(dāng)開工，這里的“開工”不應(yīng)包括為建筑工程開工而作的前期準(zhǔn)備工作，如勘察設(shè)計、平整場地、前期拆遷、修建的臨時建筑和道路以及水、電等工程。

2.施工許可證可以申請延期。建設(shè)單位因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期，原發(fā)證機(jī)關(guān)經(jīng)過審查，決定該建筑工程是否可以延期開工。但是，這種延期最多只能延期兩次，每次不能超過三個月。

3．施工許可證的廢止。建設(shè)單位的施工許可證國以下兩種情形自行廢止：（l）在施工許可證的有效期內(nèi)沒有開工，建設(shè)單位又沒有向原發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期；（2）建設(shè)單位在申請了兩次延期后仍沒有開工。

第十條 在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起一個月內(nèi)，向發(fā)證機(jī)關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。

建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報告；中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機(jī)關(guān)核驗施工許可證。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程中止施工和恢復(fù)施工的報告制度的規(guī)定。

一、本條第一款規(guī)定了已經(jīng)正式進(jìn)入施工階段建設(shè)的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)做好以下工作：

1．自中止施工之日起一個月內(nèi)，由建設(shè)單位向原發(fā)證機(jī)關(guān)報告中止施工的基本情況，如中止原因、工程現(xiàn)狀等。

2．建設(shè)單位在報告的同時還應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作，防止工程在中止施工期間遭受損失，保證該工程恢復(fù)施工時可以順利進(jìn)行。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)派專人負(fù)責(zé)，定期檢查中止施工工程的質(zhì)量狀況，發(fā)現(xiàn)問題及時解決，以保證已完成施工部分的工程質(zhì)量。同時，建設(shè)單位還應(yīng)督促施工單位做好該建筑工程的安全管理工作，在停工過程中，防止因工地腳手架、施工鐵架、外墻擋板腐爛、斷裂、墜落、倒塌等導(dǎo)致發(fā)生安全事故，采取切實可行的措施消除不安全隱患。本款的“規(guī)定”既包括全國人大及其常委會制定的法律、國務(wù)院制定的行政法規(guī)以及地方人大及其常委會制定的地方法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，也包括國務(wù)院有關(guān)行政主管部門所作的有關(guān)規(guī)定。

二、本條第二款規(guī)定了中止建設(shè)的建筑工程恢復(fù)施工時，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)做好以下工作：

1．應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)報告恢復(fù)施工的有關(guān)情況。

2．中止施工滿一年的建筑工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請核驗施工許可證，經(jīng)原發(fā)證機(jī)關(guān)核驗合格，可以繼續(xù)施工。

第十一條 按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)機(jī)關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過六個月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。

【釋義】本條是關(guān)于已經(jīng)批準(zhǔn)開工報告的建筑工程不能按期開工或者中止施工問題的規(guī)定。

一、按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，一般都屬于大中型的建筑工程，這類工程因故不能按照經(jīng)批準(zhǔn)的開工報告確定的開工期限開工或者中止施工的，除了應(yīng)當(dāng)及時向批準(zhǔn)開工報告的機(jī)關(guān)報告有關(guān)情況外，還應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。

二、按照國家有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程因故不能按期開工超過六個月的，應(yīng)當(dāng)重新向按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定的開工報告審批部門申請辦理該建筑工程開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。

第二節(jié) 從業(yè)資格

本節(jié)是關(guān)于建筑活動從業(yè)資格的規(guī)定，共三條，包括以下內(nèi)容：

1．從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)具備的條件（第十二條）；

2．從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)按照其擁有的條件劃分為不同的資質(zhì)等級，并應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動（第十三條）；

3．從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)依法取得執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動（第十四條）.

第十二條 從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有符合國家規(guī)定的注冊資本；

（二）有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；

（三）有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

【釋義】本條是關(guān)于從事建筑活動的單位應(yīng)當(dāng)具備的條件的規(guī)定。

一、建筑工程是百年大計，其勘察、設(shè)計、施工的技術(shù)要求比較復(fù)雜，建筑工程的質(zhì)量更是直接關(guān)系到人身和財產(chǎn)安全。因此，對從事建筑活動，包括從事建筑工程的施工、勘察、設(shè)計和工程監(jiān)理等活動的單位，必須在資金、技術(shù)、裝備等方面具備相應(yīng)的資質(zhì)條件。有不少國家在其建筑立法中都對從事建筑活動必須具備的資質(zhì)條件作了明確規(guī)定。從我國目前實際情況看，建筑市場秩序混亂的突出表現(xiàn)，就是一些不具備從事建筑活動應(yīng)當(dāng)具備的相應(yīng)條件的單位和個人，通過不正當(dāng)手段進(jìn)入建筑市場從事建筑活動，承攬建筑工程．嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，造成建筑工程質(zhì)量隱患甚至導(dǎo)致發(fā)生重大人身傷亡和財產(chǎn)損失的惡性事故。為建立和維護(hù)建筑市場的正常秩序，確立進(jìn)入建筑市場從事建筑活動的準(zhǔn)入規(guī)則，本條規(guī)定了從事建筑活動的建筑施工企業(yè)。勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位必須具備一定的條件。

二、按照本條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備以下四項條件。

1．有符合國家規(guī)定的注冊資本。從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位在進(jìn)行建筑活動過程中必須擁有足夠的資金，這是這些企業(yè)和單位進(jìn)行正常業(yè)務(wù)活動所需要的物質(zhì)保證。一定數(shù)量的資金是設(shè)立建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位的前提。根據(jù)本條規(guī)定，建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位必須具有符合國家規(guī)定的注冊資本。這就是說，建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位在申請設(shè)立注冊登記時，應(yīng)當(dāng)達(dá)到國家規(guī)定的注冊資本的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。對于從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)具有的最低注冊資本的具體數(shù)額，本法未作規(guī)定，對此應(yīng)當(dāng)按照其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。我國《公司法》對設(shè)立各類有限責(zé)任公司的最低注冊資本數(shù)額及設(shè)立股份有限公司的最低注冊資本數(shù)額作了明確規(guī)定，設(shè)立從事建筑活動的有限責(zé)任公司或股份有限公司時，其注冊資本必須符合《公司法》的規(guī)定。

2．有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員。建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位必須具有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員，這是設(shè)立建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位的一項十分重要的條件，這是由建筑活動本身的性質(zhì)所決定的，從事建筑活動的企業(yè)和單位不僅需要懂經(jīng)營、懂管理的經(jīng)營管理人員，更需要有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員。按照本條規(guī)定，首先，建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位必須有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員，如注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)師和注冊監(jiān)理師等；其次，這些專業(yè)技術(shù)人員必須具有法定的執(zhí)業(yè)資格，即經(jīng)過國家統(tǒng)一考試合格并被依法批準(zhǔn)注冊。

3.有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備。具有與其建筑活動相關(guān)的技術(shù)裝備是建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位進(jìn)行正常的施工、勘察、設(shè)計和監(jiān)理工作的重要的物質(zhì)保障。

4．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位除了應(yīng)當(dāng)具備的以上三項條件外，還應(yīng)當(dāng)具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。應(yīng)當(dāng)注意的是，這里講的應(yīng)當(dāng)具備的“其他條件”，僅指法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，不包括國務(wù)院有關(guān)行政主管部門頒發(fā)的部門規(guī)章，也不包括地方性法規(guī)的規(guī)定。因為涉及市場準(zhǔn)入規(guī)則的問題，應(yīng)當(dāng)由法律、行政法規(guī)作出統(tǒng)一的規(guī)定。

第十三條 從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。

【釋義】本條是關(guān)于從事建筑活動的單位應(yīng)當(dāng)按法定條件劃分資質(zhì)等級并應(yīng)在其資質(zhì)等級范圍內(nèi)從事建筑活動的規(guī)定。

一、建筑工程種類很多，不同的建筑工程，其建設(shè)規(guī)模和技術(shù)要求的復(fù)雜程度可能有很大的差別。而從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位的情況也各有不同，有些從事建筑活動的單位資本雄厚、專業(yè)技術(shù)人員較多、有關(guān)技術(shù)裝備齊全，有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)實力，而有些單位的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)實力則比較薄弱。一般來說，建筑工程的建設(shè)規(guī)模越大，技術(shù)復(fù)雜程度越高，對承包該項工程的建筑單位所具有的經(jīng)濟(jì)和技術(shù)力量的要求也越高，否則將難以保證工程的建筑質(zhì)量。為此，不少國家在對建筑活動的監(jiān)督管理中，都將從事建筑活動的單位按其具有的不同經(jīng)濟(jì)、技術(shù)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，并對不同資質(zhì)等級的單位所能從事的建筑活動的范圍作出明確規(guī)定。實踐證明，這是建立和維護(hù)建筑市場的正常秩序，保證建筑工程質(zhì)量的一項有效措施。從目前我國實際情況看，不少建筑工程質(zhì)量低劣，與承包工程的單位不具有相應(yīng)的資質(zhì)條件有很大的關(guān)系。一些資質(zhì)條件較低的單位通過種種不正當(dāng)手段承包了超出自己的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)實力的大型、復(fù)雜的建筑工程，留下了嚴(yán)重的質(zhì)量隱患，有的還造成了重大的質(zhì)量事故，給國家和人民的生命財產(chǎn)帶來很大的損失。本條規(guī)定以法律的形式對資質(zhì)等級管理這一有效的監(jiān)督管理措施予以肯定，規(guī)定對從事建筑活動的單位按其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備等經(jīng)濟(jì)、技術(shù)條件和已完成的建筑工程業(yè)績，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。對法律的這一規(guī)定，必須堅決貫徹執(zhí)行。

二、按照本條規(guī)定，劃分從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位的資質(zhì)等級條件主要包括：

1．擁有的注冊資本。這里講的“注冊資本”，是指從事建筑活動的單位在按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行注冊登記時，申報并確定的資金總額。擁有一定數(shù)量的注冊資本是市場主體從事生產(chǎn)經(jīng)營活動和對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)，從事建筑活動的單位當(dāng)然也不例外，本法第十二條已明確規(guī)定，從事建筑活動的單位必須要有符合國家規(guī)定的注冊資本。沒有資本的“皮包公司”不能進(jìn)入建筑市場從事建筑活動。而在符合法定的最低注冊資本限額的基礎(chǔ)上；從事建筑活動的單位所擁有的注冊資本的多少則是衡量其所具有的經(jīng)濟(jì)實力的基本標(biāo)志。因此，本條規(guī)定，將擁有的注冊資本的數(shù)量作為劃分從事建筑活動單位資質(zhì)條件的一項主要條件。

2．擁有的專業(yè)技術(shù)人員。這里講的“專業(yè)技術(shù)人員”，除了包括本法第十四條規(guī)定的依法取得建筑行業(yè)有關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)資格證書的注冊建筑師、注冊監(jiān)理師等以外，還包括依照國家規(guī)定的條件和程序取得有關(guān)技術(shù)職稱的專業(yè)技術(shù)人員。同時，在根據(jù)從事建筑活動的單位擁有的專業(yè)技術(shù)人員的情況確定其相應(yīng)的資質(zhì)等級時，不但要看其擁有的專業(yè)技術(shù)人員的數(shù)量，還要考察其結(jié)構(gòu)，即考察其不同專業(yè)的以及高、中、低各級次的專業(yè)技術(shù)人員所占比例的情況。從事建筑活動的單位所擁有的專業(yè)技術(shù)人員的數(shù)量和結(jié)構(gòu)，是衡量其技術(shù)實力強(qiáng)弱的一項重要標(biāo)志，當(dāng)然也就成為劃分有關(guān)建筑單位資質(zhì)等級的一項基本條件。

3．擁有的技術(shù)裝備。從事建筑活動，必須要有相應(yīng)的技術(shù)裝備。從事建筑活動的單位擁有的相關(guān)技術(shù)裝備的狀況，是衡量從事建筑活動單位的技術(shù)實力的又一重要標(biāo)志，因此本法也將其作為劃分從事建筑活動單位的資質(zhì)等級的條件之一。

4．已完成的建筑工程業(yè)績。通過對從事建筑活動的單位過去已完成的建筑工程業(yè)績的考察，可以綜合反映該單位的技術(shù)水平和管理水平的實際情況，本法也將其作為劃分從事建筑活動的單位的資質(zhì)等級的一項條件。

至于對從事建筑活動的單位如何分級，以及各項資質(zhì)等級條件的具體標(biāo)準(zhǔn)，本法未作具體規(guī)定，應(yīng)由國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的有關(guān)主管部門依據(jù)本法規(guī)定的原則作出具體規(guī)定。目前有關(guān)主管部門對從事建筑活動的單位的資質(zhì)等級的劃分標(biāo)準(zhǔn)作了一些規(guī)定，例如，有關(guān)部門將從事民用建筑工程施工的企業(yè)劃分為四個資質(zhì)等級，并對每一資質(zhì)等級的各項標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，按照這一規(guī)定，取得一級資質(zhì)施工企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)為：企業(yè)注冊資本為3000萬元以上，生產(chǎn)經(jīng)營用固定資產(chǎn)原值2000萬元以上；企業(yè)有職稱的工程、經(jīng)濟(jì)、會計、統(tǒng)計等人員不少于350人，其中具有中、高級職稱的人員不少于50人；企業(yè)應(yīng)具有相應(yīng)的施工機(jī)械設(shè)備與質(zhì)量檢驗測試手段；企業(yè)近10年承擔(dān)過單位工程建筑面積25000平方米以上的建筑工程或25層以上或單跨30米跨度以上的建筑工程的兩項以上的施工，且工程質(zhì)量合格等。

三、按照本條規(guī)定，對從事建筑活動的單位的資質(zhì)等級，應(yīng)按法定的條件和國家規(guī)定的有關(guān)具體標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查，經(jīng)審查合格后，發(fā)給其相應(yīng)等級的資質(zhì)證書。至于由哪個主管部門負(fù)責(zé)進(jìn)行資質(zhì)等級審查和頒發(fā)資質(zhì)證書，本法未作規(guī)定，對此應(yīng)按照國務(wù)院規(guī)定的職責(zé)分工執(zhí)行。對于資質(zhì)審查的程序，本法未作規(guī)定，通常應(yīng)由從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和監(jiān)理單位長出申請，由資質(zhì)管理部門根據(jù)申請材料，對其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和實際業(yè)績等進(jìn)行綜合審評，經(jīng)審查符合有關(guān)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)的，由資質(zhì)管理部門頒發(fā)相應(yīng)資質(zhì)等級的證書。

四、按照本條規(guī)定，從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和監(jiān)理單位只能在其經(jīng)依法核定的資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位的資質(zhì)等級，是反映這些單位從事建筑活動的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)能力和水平的標(biāo)志，規(guī)定從事建筑活動的單位只能在其經(jīng)依法核定的資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事有關(guān)建筑活動，是保證建筑工程質(zhì)量，維護(hù)建筑市場正常秩序的重要措施，所有從事建筑活動的單位必須嚴(yán)格執(zhí)行。例如，按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，具有民用建筑施工四級資質(zhì)的企業(yè)，只能承擔(dān)8層以下、18米跨度以下的建筑物的建筑施工，四級資質(zhì)的施工企業(yè)超越這一范圍承攬工程業(yè)務(wù)的，則屬違法行為，將依照本法法律責(zé)任一章中的有關(guān)規(guī)定，追究其法律責(zé)任。

第十四條 從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。

【釋義】本條是關(guān)于從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)按照執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍活動的規(guī)定。

一、本條所說的從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，是指直接在建筑工程的勘察、設(shè)計、施工工藝、工程監(jiān)理等專業(yè)技術(shù)崗位上工作的技術(shù)人員。建筑工程技術(shù)要求比較復(fù)雜，其質(zhì)量問題直接涉及公眾人身、財產(chǎn)安全，關(guān)系重大。因此，本條特別規(guī)定，從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書，并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。

二、按照本條規(guī)定，從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書。本條所說的“依法取得”，是指依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和程序取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書。目前，法律尚未有這方面的具體規(guī)定。國務(wù)院于1995年頒發(fā)了《中華人民共和國注冊建筑師條例》，對取得注冊建筑師執(zhí)業(yè)資格的條件、程序作了具體規(guī)定。對從事建筑活動的其他專業(yè)技術(shù)人員取得執(zhí)業(yè)資格證書的行政法規(guī)，還需另行制定。

按照國務(wù)院頒發(fā)的《中華人民共和國注冊建筑師條例》的規(guī)定，注冊建筑師是指依法取得注冊建筑師證書并從事房屋建筑設(shè)計及相關(guān)業(yè)務(wù)的人員。該條例對取得注冊建筑師資格的條件、程序，注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍等作了具體規(guī)定。

三、按照本條規(guī)定，從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員依法取得執(zhí)業(yè)資格證書以后，才能在資格證書許可的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的工程任務(wù)，不得超出資格證書許可的范圍。沒有注冊的專業(yè)技術(shù)人員，不能執(zhí)行相應(yīng)的業(yè)務(wù)。

按照國務(wù)院頒發(fā)的《中華人民共和國注冊建筑師條例》的規(guī)定，注冊建筑師分為一級注冊建筑師和二級注冊建筑師，一級注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍不受建筑規(guī)模和工程復(fù)雜程度的限制，二級注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍不得超過國家規(guī)定的建筑規(guī)模和工程復(fù)雜程度。

第二編 釋義 第三章 建筑工程的發(fā)包與承包

本章共三節(jié)十五條，對建筑工程發(fā)包與承包活動的基本原則及發(fā)包與承包活動應(yīng)遵守的具體行為規(guī)范作了規(guī)定。

第一節(jié) 一般規(guī)定

本節(jié)共四條，對建筑工程發(fā)包與承包活動應(yīng)當(dāng)共同遵守的基本原則作了規(guī)定，包括：

1．建筑工程的發(fā)包與承包雙方應(yīng)當(dāng)依法訂立合同，全面履行合同約定義務(wù)的原則（第十五條）；

2．建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正、平等競爭的原則（第十六條）；

3．在建筑工程的發(fā)包與承包活動中禁止任何形式的行賄受賄行為的原則（第十七條）；

4．建筑工程的造價應(yīng)當(dāng)由合同雙方依法約定以及發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照合同約定及時撥付工程款項的原則（第十八條）。

第十五條 建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。

發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。

【釋義】本條分為兩款，分別對建筑工程的發(fā)包與承包雙方應(yīng)當(dāng)依法訂立合同及全面履行合同義務(wù)的原則作了規(guī)定。

一、本條第一款是對建筑工程發(fā)包方與承包方應(yīng)當(dāng)依法訂立合同的規(guī)定。

1．建筑工程的發(fā)包，是指建筑工程的建設(shè)單位（或總承包單位）將建筑工程任務(wù)（勘察、設(shè)計、施工等）的全部或一部分通過招標(biāo)或其他方式，交付給具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位完成，并按約定支付報酬的行為。建筑工程的承包，即建筑工程發(fā)包的對稱，是指具有從事建筑活動的法定從業(yè)資格的單位，通過投標(biāo)或其他方式，承攬建筑工程任務(wù)，并按約定取得報酬的行為。

2．建筑工程的發(fā)包單位，通常為建筑工程的建設(shè)單位，即投資建設(shè)該項建筑工程的單位（即“業(yè)主”）。按照國家計委1996年4月發(fā)布的《關(guān)于實行建設(shè)項目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》，國有單位投資的經(jīng)營性基本建設(shè)大中型建設(shè)項目，在建設(shè)階段必須組建項目法人。項目法人可按《公司法》的規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司（包括國有獨資公司）和股份有限公司，由項目法人對項目的策劃、資金籌措、建設(shè)實施、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)保值增值，實行全過程負(fù)責(zé)。據(jù)此規(guī)定，由國有單位投資建設(shè)的經(jīng)營性的房屋建筑工程（如用作生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)施的工商業(yè)用房、作為房地產(chǎn)項目的商品房等），由依法設(shè)立的項目法人作為建設(shè)單位，負(fù)責(zé)建設(shè)工程的發(fā)包。國有單位投資建設(shè)的非經(jīng)營性的房屋建筑工程，應(yīng)由建設(shè)單位作為發(fā)包方負(fù)責(zé)工程的發(fā)包。此外，建筑工程實行總承包的，總承包單位經(jīng)建設(shè)單位同意，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對部分工程項目進(jìn)行分包的，工程的總承包單位即成為分包工程的發(fā)包單位。

3．建筑工程的承包單位，即承攬建筑工程的勘察、設(shè)計、施工等業(yè)務(wù)的單位，包括對建筑工程實行總承包的單位和承包分包工程的單位。

4．本條所說的建筑工程的發(fā)包單位與承包單位訂立的合同，是指有關(guān)建筑工程的承包合同，即由承包方按期完成發(fā)包方交付的特定工程項目，發(fā)包方按期驗收，并支付報酬的協(xié)議。建筑工程承包合同是個總概念，它包括建筑工程的勘察合同、設(shè)計合同、建筑施工合同和設(shè)備安裝合同。建筑工程承包合同可以由建設(shè)單位與一個總承包單位訂立總承包合同，然后由總承包單位與各分包單位訂立分包合同，也可以由建設(shè)單位分別與從事建筑活動的勘察、設(shè)計、施工、安裝單位簽訂合同。在建筑活動中，要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法訂立合同，以合同的形式明確約定雙方的權(quán)利義務(wù)，并以法律保障其實施，對于建立和維護(hù)建筑市場的正常秩序，維護(hù)建筑活動各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，具有重要意義。

5．本條所說的“依法”，是指依照由全國人大及其常委會制定的法律和由國務(wù)院制定的行政法規(guī)。改革開放以來，我國已經(jīng)形成了比較完整的合同法律體系。其中適用于建筑工程承包合同的法律主要有《民法通則》中有關(guān)合同的規(guī)定和《經(jīng)濟(jì)合同法》，行政法規(guī)主要有《建設(shè)工程勘察設(shè)計合同條例》、《建筑安裝工程承包合同條例》等。依法訂立建筑工程承包合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)的以下規(guī)定:

（l）建筑工程承包合同的主體資格要合法。雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)具有民事法律關(guān)系主體資格，具有履行合同的能力。由于建筑工程一般具有造價高、技術(shù)復(fù)雜，其質(zhì)量問題往往涉及公共安全等特點，因此國家對建筑工程承包方的從業(yè)資格有特別的要求。按照本法規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備法律規(guī)定的條件、并按其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)等級審查合格，取得相應(yīng)的等級證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。超越承包方的資質(zhì)等級訂立的工程承包合同為無效合同。對依法應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)投標(biāo)方式進(jìn)行發(fā)包與承包的建筑工程項目，應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)投標(biāo)的方式選定承包方，與其簽訂承包合同。

（2）訂立合同，應(yīng)當(dāng)貫徹平等互利、協(xié)商一致的原則。建筑工程的發(fā)包和承包雙方法律地位平等，任何一方不得利用自己在某些方面的有利地位，把自己的意志強(qiáng)加給對方。合同內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人的真實意思表示。從現(xiàn)實生活中看，當(dāng)前應(yīng)注意防止發(fā)包方利用建筑市場施工力量供大于求的局面，迫使承包方接受某些不公平條件（如要求承包方實行帶資承包、墊資承包）的情況。

此外，按照《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定，屬于國家的重大建設(shè)工程項目的承包合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、計劃任務(wù)書簽訂。（《經(jīng)濟(jì)合同法》第十八條）

（3）合同的形式要合法。合同按照其訂立的方式可分為口頭合同和書面合同兩種形式。凡當(dāng)事人的意思表示采用口頭形式而訂立的合同，稱為口頭合同；凡當(dāng)事人的意思表示采用書面形式而訂立的合同，稱為書面合同。以口頭形式訂立合同具有簡便、迅速、易行的特點，是實際生活中大量存在的合同形式，如消費者在商店購物與商店之間產(chǎn)生的貨物買賣合同關(guān)系，就屬于典型的口頭合同。但是，口頭形式的合同由于沒有必要的憑證，一旦發(fā)生合同糾紛時，往往舉證困難，容易產(chǎn)生推卸責(zé)任、相互扯皮的現(xiàn)象，不易分清責(zé)任。而書面形式的合同由于對約定的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)都有明確的文字記載，能夠提示當(dāng)事人適時地正確地履行合同義務(wù)，當(dāng)發(fā)生合同糾紛時，也便于分清責(zé)任，正確解決糾紛。因此，我國法律對口頭形式的經(jīng)濟(jì)合同的范圍作了嚴(yán)格的限制。根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同法第三條的規(guī)定，只有即時清結(jié)的經(jīng)濟(jì)合同（如在一方交付貨物給另一方的同時，另一方即刻付清價款的貨物買賣合同）才可以采用口頭形式，其他的經(jīng)濟(jì)合同，都應(yīng)采用書面形式。建筑工程承包合同一般具有合同標(biāo)的數(shù)額大（因建筑工程造價高）、合同內(nèi)容復(fù)雜、履行期較長等特點，為慎重起見，更應(yīng)采用書面形式。為此，本條特別重申規(guī)定，建筑工程的發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。

（4）建筑工程承包合同應(yīng)當(dāng)對發(fā)包方和承包方的權(quán)利義務(wù)作出明確規(guī)定。按照《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定，在建筑工程勘察、設(shè)計合同中，應(yīng)當(dāng)規(guī)定雙方提交勘察、設(shè)計基礎(chǔ)資料、設(shè)計文件（包括概預(yù)算）的時間，設(shè)計質(zhì)量要求以及其他協(xié)作條件等條款。在建筑施工、安裝合同中，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程開竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、交工驗收、雙方互相協(xié)作等條款（《經(jīng)濟(jì)合同法》第十八條）。在國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程勘察設(shè)計合同條例》、《建筑安裝工程承包合同條例》中，則對建筑工程承包合同中應(yīng)規(guī)定的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作了比較具體規(guī)定。此外，國家工商局等部門還印發(fā)了建筑工程承包合同的示范文本，該示范文本對建筑工程發(fā)包方和承包方各自的權(quán)利、義務(wù)作了比較詳細(xì)的示范性規(guī)定，發(fā)包方和承包方可以自愿采用。

二、發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。所謂全面履行合同約定的義務(wù)，是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照建筑工程承包合同約定的有關(guān)工程的質(zhì)量、數(shù)量、工期、造價及結(jié)算辦法等要求，全部履行各自的義務(wù)，任何一方都不得擅自變更或解除合同。

三、不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。

1．經(jīng)濟(jì)合同是市場經(jīng)濟(jì)條件下市場主體間進(jìn)行橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的最普遍的形式。合同是當(dāng)事人自愿達(dá)成的協(xié)議，一經(jīng)成立、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)信守承諾，全面履行合同約定的義務(wù)。如果當(dāng)事人可以言而無信。出爾反爾，訂了合同又不履行，那么，市場交易活動將無安全可言，就不可能建立起正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。因此，市場經(jīng)濟(jì)各國都賦予依法成立的合同以法律的效力，以法律的強(qiáng)制力保障合同的全面履行。我國《經(jīng)濟(jì)合同法》也明確規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同依法成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)。”（《經(jīng)濟(jì)合同法》第六條）不按照合同約定履行義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。

2．所謂違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行或者不恰當(dāng)履行合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。違約責(zé)任的主要形式，包括強(qiáng)制實際履行、賠償損失和支付違約金。我國《民法通則》規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失。”并規(guī)定，“當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同時，向另一方支付一定數(shù)額的違約金。”（《民法通則》第一百一十一條、第一百一十二條）《經(jīng)濟(jì)合同法》則對違反建筑工程承包合同的責(zé)任作了具體規(guī)定。該法第三十四條規(guī)定，承包方違反建設(shè)工程承包合同的責(zé)任為：“1．因勘察設(shè)計質(zhì)量低劣或未按期提交勘察設(shè)計文件拖延工期造成損失，由勘察設(shè)計單位繼續(xù)完善設(shè)計，并減收或免收勘察設(shè)計費，直至賠償損失。”“2．因工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定，發(fā)包方有權(quán)要求限期無償修理或者返工、改建，經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期的，承包方償付逾期的違約金。”“3．工程交付時間不符合合同規(guī)定，償付逾期的違約金。”發(fā)包方違反建設(shè)工程承包合同的責(zé)任為：“1．未按合同規(guī)定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料等，除工程日期得予順延外，還應(yīng)償付承包方因此造成停工、窩工的實際損失。”“2.工程中途停建、緩建，應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或減少損失，同時賠償承包方由此而造成的停工、窩工、倒運、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。”“3．由于變更計劃，提供的資料不準(zhǔn)確，或未按期提供必需的勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工或修改設(shè)計，按承包方實際消耗的工作量增付費用。”“4．工程未經(jīng)驗收，提前使用，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，自己承擔(dān)責(zé)任。”“5超過合同規(guī)定日期驗收或付工程費，償付逾期的違約金。”

第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公正、平等競爭的原則，擇優(yōu)選擇承包單位。

建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)，本法沒有規(guī)定的，適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則及其法律適用的規(guī)定。

一、本條第一款是對建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則的規(guī)定。

1．招標(biāo)投標(biāo)是市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物買賣或建筑工程發(fā)包與承包時通常采用的競爭交易方式。所謂建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動，是指建筑工程的發(fā)包方（招標(biāo)方）采用適當(dāng)?shù)姆绞剑l(fā)布擬建工程的有關(guān)信息（如工程的內(nèi)容和主要技術(shù)條件、對承包方的資質(zhì)要求等，但不標(biāo)明工程的造價），表明將選擇符合條件的承包商與之簽訂建筑工程承包合同的意向，由各有意承攬該工程項目的承包商（投標(biāo)方）向招標(biāo)方提出自己的工程報價和其他承包條件，參加投標(biāo)競爭；經(jīng)招標(biāo)方對各投標(biāo)者的報價和其他條件進(jìn)行審查比較后，從中擇優(yōu)選定中標(biāo)者，并與其簽訂工程承包合同的活動。

采用招標(biāo)投標(biāo)的方式進(jìn)行建筑工程的發(fā)包與承包，其最顯著的特征，是將競爭機(jī)制引入了建筑工程的發(fā)包與承包活動之中，與計劃經(jīng)濟(jì)條件下通過行政手段向建筑企業(yè)分配建設(shè)任務(wù)，或者與采用“一對一”談判的辦法進(jìn)行建筑工程的發(fā)包與承包相比，具有明顯的優(yōu)越性，主要表現(xiàn)在：（l）招標(biāo)方通過對各投標(biāo)競爭者的報價和其他條件進(jìn)行綜合比較，從中選擇報價低、技術(shù)力量強(qiáng)、質(zhì)量保障體系可靠、具有良好信譽(yù)的承包商作為中標(biāo)者，與之簽訂承包合同，這顯然有利于保證工程質(zhì)量、縮短建設(shè)工期、降低工程造價、提高投資效益；（2）招標(biāo)投標(biāo)活動要求依照法定程序公開進(jìn)行，有利于堵住建筑工程發(fā)包與承包活動中行賄受賄等腐敗和不正當(dāng)競爭行為的“黑洞”。正因為招標(biāo)投標(biāo)具有明顯的優(yōu)越性，符合市場競爭的要求，也就成為我國在建筑工程發(fā)包與承包活動中應(yīng)當(dāng)大力推廣采用的主要方式，尤其是對于使用國有資金建設(shè)的工程項目，除了因工程本身的某些特殊性不適于采用招標(biāo)發(fā)包方式的可以直接發(fā)包之外，都應(yīng)當(dāng)依法實行招標(biāo)發(fā)包。

2．公開、公正和平等競爭的原則，是建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則。所謂“公開”，是指進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動的有關(guān)信息要公開，招標(biāo)方應(yīng)通過在新聞媒體上刊發(fā)廣告或者其他適當(dāng)?shù)男问?，發(fā)布建筑工程招標(biāo)的信息，并在公開提供的招標(biāo)文件中，載明招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求及對投標(biāo)人的資格要求等內(nèi)容，使所有符合條件的承包商都能有機(jī)會參與投標(biāo)競爭。同時，招標(biāo)投標(biāo)活動的程序要公開，包括領(lǐng)取招標(biāo)文件的時間、地點，投標(biāo)的截止日期，開標(biāo)的時間、地點以及評標(biāo)與定標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)、方法等，都應(yīng)當(dāng)公開透明，以便各方面監(jiān)督，不允許進(jìn)行“黑箱操作”。所謂“公正”，是指招標(biāo)方在招標(biāo)過程中要嚴(yán)格按照公開的招標(biāo)條件和程序辦事，嚴(yán)格按即定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)評標(biāo)和定標(biāo)，公平對待每一投標(biāo)者，不得厚此薄彼，親親疏疏。所謂“平等競爭”，是指除了招標(biāo)方要嚴(yán)格按照上述公開、公正的原則辦事外，投標(biāo)方也要以正當(dāng)手段開展競爭，不得有向投標(biāo)方及其工作人員行賄、提供回扣等不正當(dāng)競爭行為，以保證競爭的平等。

二、本條第二款是對建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動適用法律的規(guī)定。

本法對建筑工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動作了一些原則規(guī)定，建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動必須遵循的其他行為規(guī)范，如哪些建筑工程的發(fā)包和承包必須強(qiáng)制實行招標(biāo)投標(biāo)，招標(biāo)投標(biāo)必須遵守的具體法定程序等等，這些都需要在專門的招標(biāo)投標(biāo)法律中作出規(guī)定。制定招標(biāo)投標(biāo)法已經(jīng)列入全國人大常委會的立法規(guī)劃，國家計委已經(jīng)起草出了招標(biāo)投標(biāo)法的送審稿報國務(wù)院審查，目前國務(wù)院法制局正會同有關(guān)部門抓緊研究修改，修改成熟后，將按立法程序提請全國人大常委會審議。

有關(guān)建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)活動，建筑法沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定；建筑法和其他有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律都有規(guī)定的，由于對建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)活動而言，建筑法的規(guī)定屬于特別法的規(guī)定，其他有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定屬于一般法的規(guī)定，按照特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用建筑法的有關(guān)規(guī)定。這里講的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律，既包括將要制定的招標(biāo)投標(biāo)法，也包括其他法律（如《反不正當(dāng)競爭法》）中有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的規(guī)定。

第十七條 發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。

承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。

【釋義】本條是關(guān)于禁止在建筑工程承發(fā)包中行賄受賄（包括提供、收受回扣或者其他非法利益）的規(guī)定。

一、建筑工程的發(fā)包與承包屬于市場交易行為，應(yīng)當(dāng)按照法定的市場交易規(guī)則進(jìn)行。多數(shù)建筑工程的發(fā)包與承包，應(yīng)當(dāng)按照公開、公平、公正的原則進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)，以充分發(fā)揮市場競爭機(jī)制的作用。少數(shù)不適于采用招標(biāo)投標(biāo)形式進(jìn)行發(fā)包與承包的建筑工程，也應(yīng)當(dāng)由發(fā)包方與承包方按照正常的交易規(guī)則協(xié)商簽訂承包合同，實行直接發(fā)包。在建筑工程的發(fā)包與承包活動中以任何形式行賄受賄，都是嚴(yán)重違反市場交易規(guī)則、破壞正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為，必須堅決予以禁止。

從我國當(dāng)前的實際情況看，建筑市場供大于求，3000多萬從業(yè)人員在建筑市場找飯吃，競爭十分激烈。在這種情況下，一些發(fā)包單位及其工作人員利用手中掌握的工程發(fā)包權(quán)力，向承包方索取、收受賄賂、回扣或其他好處；一些建筑企業(yè)、包工隊、包工頭則利用向發(fā)包方或其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處的不正當(dāng)競爭手段承攬工程，嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，誘發(fā)了大量的經(jīng)濟(jì)犯罪案件，使建筑工程承發(fā)包領(lǐng)域成為經(jīng)濟(jì)犯罪的高發(fā)區(qū)。一些地區(qū)近年來查處的索賄受賄案件中，發(fā)生建筑工程承發(fā)包領(lǐng)域的占三分之一以上，有的地區(qū)甚至高達(dá)70％。據(jù)統(tǒng)計，1994年以來，全國檢察機(jī)關(guān)查處的101142起賄賂案件中，發(fā)生在建筑領(lǐng)域的就有64270起，占63．5％；1995年涉及建筑業(yè)的賄賂案件則更高，占查處的全部賄賂案件的88．6％。由于我國目前多數(shù)建筑工程是使用國有資金建設(shè)的，發(fā)包方與承包方相互勾結(jié)，行賄受賄，使國有建設(shè)資金落入個人腰包，造成國家資產(chǎn)的大量流失。一些不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的承包商通過行賄等手段承包工程后，由于不具備相應(yīng)的技術(shù)條件，粗制濫造、偷工減料，造成嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患，甚至發(fā)生房倒屋塌的惡性事故，給國家和人民的生命財產(chǎn)安全造成重大損失。在我國《反不正當(dāng)競爭法》等法律中已對市場交易活動中的行賄受賄、提供回扣的行為作出明確的禁止性規(guī)定，《刑法》也將行賄受賄行為作為犯罪行為規(guī)定追究刑事責(zé)任的情況下，在建筑法中重申禁止在建筑工程的發(fā)包與承包活動中有任何形式的行賄受賄行為，仍有著重要的現(xiàn)實意義。

二、本條中所稱“回扣”的含義，與《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定的回扣的含義相同，是指交易的一方在帳外暗中給予對方一定數(shù)額的價格折讓，使得對方實際應(yīng)支付的價款低于帳面載明的價款。《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以行賄論處。”我國新修改的《刑法》第一百六十三條、第一百六十四條和第三百八十五條至第三百八十七條，分別對公司、企業(yè)或其工作人員索賄、受賄、行賄，以及國有單位或國家工作人員索賄、受賄的犯罪行為，作了追究刑事責(zé)任的規(guī)定。

本條中所說的“其他好處”，在實際中有多種表現(xiàn)，如暗中給予、收受信息費、顧問費、勞務(wù)費，贈送貴重禮品、邀請出國“考察”，甚至利用色情賄賂等。在建筑工程發(fā)包與承包活動中，收受與提供這些好處的行為，都屬于法律規(guī)定予以禁止的行為，違法者將受到法律的追究。

第十八條 建筑工程造價應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)的法律規(guī)定。

發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時撥付工程款項。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程造價的確定方式和發(fā)包方應(yīng)當(dāng)及時支付工程款項的規(guī)定。

一、本條第一款是對建筑工程造價確定方式的規(guī)定。

1．本款所稱的由發(fā)包單位和承包單位在承包合同中約定的“建筑工程造價”，應(yīng)理解為是指發(fā)包方向承包方支付的工程價款。對工程實行從勘察、設(shè)計到施工等全過程總承包的，承包合同約定的承包價款大體相當(dāng)于該項建筑工程的總造價；對建筑工程實行分項承包的，各承包合同約定的承包價款之和方構(gòu)成該項建筑工程的總造價。

2．依照本款規(guī)定，建筑工程的造價，應(yīng)由發(fā)包方和承包方在建筑工程承包合同中約定。按照建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的要求，商品和勞務(wù)的價格。包括建筑工程的造價，應(yīng)當(dāng)以市場調(diào)節(jié)價為主，即由市場交易活動的主體，根據(jù)商品和勞務(wù)的成本及市場供求狀況等因素，自主確定價格，讓市場競爭規(guī)則和價值規(guī)律充分發(fā)揮作用，建立和逐步完善在國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控下主要由市場形成價格的機(jī)制。而本條關(guān)于建筑工程造價由發(fā)包方和承包方約定的規(guī)定，賦予了作為建筑市場交易活動主體的建筑工程承發(fā)包雙方在確定建筑工程造價方面的自主權(quán)，體現(xiàn)了主要由市場形成價格的要求，以法律的形式保證了建筑工程造價的確定方式符合建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的要求。

3．為了既保障建筑工程的發(fā)包方和承包方按照市場要求自行約定工程造價的自主權(quán)，又使雙方約定工程造價的行為遵守一定的規(guī)范，以維護(hù)雙方的合法權(quán)益和正常的建筑市場秩序，本條規(guī)定，對建筑工程的造價，發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)“按照國家有關(guān)規(guī)定”約定。這里講的“國家有關(guān)規(guī)定”，包括國務(wù)院和國務(wù)院有關(guān)主管部門有關(guān)建筑工程造價方面的規(guī)定。制定有關(guān)建筑工程造價的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)符合在國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控下主要由市場形成價格的總要求，注意不要干預(yù)應(yīng)當(dāng)由建筑工程承發(fā)包雙方行使的定價自主權(quán)。

建筑工程的造價，與其他商品和勞務(wù)的價格一樣，其構(gòu)成要素應(yīng)當(dāng)包括生產(chǎn)經(jīng)營成本、合理的利潤和依法應(yīng)計入的稅金等。建設(shè)部于1993年印發(fā)了《關(guān)于調(diào)整建筑安裝工程費用項目組成的若干規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”），參照新的財務(wù)制度及國際慣例，對建設(shè)部、中國人民建設(shè)銀行1988年制定的《建筑安裝工程費用項目劃分》作了調(diào)整。該規(guī)定列明了應(yīng)計入建筑工程成本的各種費用項目，并將這些費用項目按其性質(zhì)分為直接工程費和間接費兩個大項。其中直接工程費包括直接從事建筑安裝工程施工的生產(chǎn)工人的工資、各種補(bǔ)貼、職工福利費和勞動保護(hù)費用等人工費；由在施工過程中耗用的構(gòu)成工程實體的各種原材料、輔助材料、構(gòu)配件、零件、半成品等的費用構(gòu)成的材料費；由各種施工機(jī)械的折舊費、大修費、燃料動力費等費用構(gòu)成的施工機(jī)械使用費以及其他直接費、施工現(xiàn)場經(jīng)費等。間接費包括施工企業(yè)的企業(yè)管理費、財務(wù)費等。建筑安裝工程的發(fā)包方與承包方應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)定，在合理計算建筑工程的成本費用，依法計入應(yīng)當(dāng)包括的稅金，并根據(jù)工程的性質(zhì)、施工技術(shù)難度、質(zhì)量要求和市場供求狀況等因素合理確定應(yīng)得利潤的基礎(chǔ)上，在工程承包合同中對建筑工程的造價作出明確的約定。

4．發(fā)包方與承包方在合同中對工程造價的約定，既包括對計價范圍、標(biāo)準(zhǔn)的約定，也包括對工程計價方式的約定。就建筑安裝工程承包合同而言，按合同約定的計價方式不同，主要有固定總價合同、固定單價合同和成本加酬金合同。固定總價合同，是指發(fā)包方與承包方在合同中對工程的承包總價款作出約定，除合同中明確規(guī)定可以增價的特殊情況外，在合同執(zhí)行中不得變更已約定的承包總價，合同實際執(zhí)行中因工程成本增加或降低而發(fā)生的損益，都由承包方承擔(dān)。固定單價合同，是指發(fā)包方與承包方在合同中對單位工程的承包價格作出明確約定，根據(jù)約定的工程單價與實際完成的單位工作量確定應(yīng)向承包方支付的總價，合同實際執(zhí)行中對已約定的工程單價不得變更，因單位工程成本增加或降低而產(chǎn)生的損益，由承包方承擔(dān)。成本加酬金合同，是指發(fā)包方與承包方在合同中約定，按照工程項目的成本加上應(yīng)付給承包方的酬金，作為實際應(yīng)支付的承包價款。建筑工程承包合同不論采取何種計價方式，都應(yīng)在合同中作出約定，雙方都應(yīng)按照合同的約定執(zhí)行。

5．建筑工程的造價，是發(fā)包方與承包方訂立工程承包合同的核心問題。發(fā)包方力求在滿足工程的使用功能和保證質(zhì)量的前題下盡可能降低工程造價，節(jié)省工程投資；而承包方的目標(biāo)則是要在承包經(jīng)營活動中力求實現(xiàn)利潤的最大化，取得最佳的經(jīng)濟(jì)效益。實行直接發(fā)包的建筑工程，其工程造價由發(fā)包方與承包方通過一對一的談判協(xié)商確定，并在承包合同中訂明。實行公開招標(biāo)發(fā)包的建筑工程，其造價需按照有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)法律規(guī)定的招標(biāo)投標(biāo)的法定程序確定。本法第二十條已對建筑工程招標(biāo)發(fā)包的基本程序作了規(guī)定，我國專門的招標(biāo)投標(biāo)法律正在制定中，其中也將會對建筑工程招標(biāo)投標(biāo)的程序，包括工程造價確定的程序作出更具體的規(guī)定。按照通常的招標(biāo)投標(biāo)程序，發(fā)包方在其發(fā)布的有關(guān)工程招標(biāo)的公告及招標(biāo)文件中，并不標(biāo)明自己對工程造價的要求，而由各投標(biāo)者在其投標(biāo)標(biāo)書中提出自己的工程報價。投標(biāo)者在投標(biāo)書中載明的工程報價及其他承包條件，構(gòu)成其向發(fā)包方提出的訂立建筑工程承包合同的要約，對投標(biāo)者具有約束力。投標(biāo)者中標(biāo)，則表明發(fā)包方同意該投標(biāo)者提出的包括工程造價在內(nèi)的各項承包條件，對投標(biāo)者的要約作出承諾，承發(fā)包雙方則應(yīng)以投標(biāo)書中所報的工程造價為基礎(chǔ)與訂立工程承包合同，違反此項義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)賠償因此給對方造成的損失。

二、本條第二款是對發(fā)包方應(yīng)按合同約定及時支付工程款的規(guī)定。按照建筑工程承包合同的約定向承包方支付工程價款，是發(fā)包方應(yīng)當(dāng)履行的基本義務(wù)。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)按照合同對于工程價款的支付時間、應(yīng)付金額和支付方式的約定，及時、足額地向承包方支付工程價款。從實際情況看，目前我國投資規(guī)模過大、建設(shè)資金緊張，加上建筑市場在總體上處于供大于求的局面，使得有些發(fā)包方利用自己的有利地位，違反合同的規(guī)定，拖欠應(yīng)向承包方支付的工程款項，損害了承包方的合法權(quán)益，也擾亂了正常的市場秩序，這種情況應(yīng)當(dāng)予以糾正。發(fā)包與承包雙方除了應(yīng)當(dāng)在合同中對工程造價作出明確約定外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)工程的具體情況，對工程價款的支付作出具體規(guī)定，如雙方應(yīng)就發(fā)包方是否向承包方支付工程預(yù)付款及支付的時間、數(shù)額和扣還辦法，工程款項的支付與結(jié)算方式（按月結(jié)算、分段結(jié)算、竣工后一次結(jié)算或其他結(jié)算方式）等事項作出明確約定。對合同關(guān)于工程價款的約定，雙方都應(yīng)遵守，任何一方不得擅自改變。發(fā)包方必須按照合同約定向承包方支付工程款，違反合同約定的應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。按照《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程承包合同的發(fā)包方超過合同規(guī)定的日期支付工程費的，應(yīng)向承包方償付逾期的違約金。國務(wù)院發(fā)布的《建筑安裝工程承包合同條例》則規(guī)定，發(fā)包方“不按合同規(guī)定撥付工程款，按銀行有關(guān)逾期付款辦法或‘工程價款結(jié)算辦法’的有關(guān)規(guī)定處理。”國家工商局制定的《建筑工程承包合同統(tǒng)一文本格式》中規(guī)定，發(fā)包方“不按合同規(guī)定撥付工程款，按銀行有關(guān)逾期付款辦法的規(guī)定延付金額每日萬分之三償付承包方違約金。”建筑工程承包合同的發(fā)包方與承包方也可自行在合同中就發(fā)包方不按合同約定支付工程價款的違約責(zé)任作出具體約定。

第二節(jié) 發(fā)包

本節(jié)共七條，分別就建筑工程發(fā)包的以下問題作了規(guī)定，確立了建筑工程發(fā)包活動應(yīng)當(dāng)遵守的基本行為規(guī)范：

1．建筑工程的發(fā)包方式（第十九條）；

2．公開招標(biāo)發(fā)包的基本程序性規(guī)則（第二十條）；

3．建筑工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的組織實施單位及接受有關(guān)主管部門的監(jiān)督（第二十一條）；

4．發(fā)包方只能將工程發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位（第二十二條）；

5．禁止行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)利指定發(fā)包（第二十三條）；

6．禁止將工程肢解發(fā)包（第二十四條）；

7．禁止發(fā)包單位向承包單位違法指定建筑材料、設(shè)備及構(gòu)配件的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商（第二十五條）。

第十九條 建筑工程依法實行招標(biāo)發(fā)包，對不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。

【釋義】本條是對建筑工程兩種發(fā)包方式的規(guī)定。

一、依照本條規(guī)定，建筑工程的發(fā)包應(yīng)以招標(biāo)發(fā)包為基本方式。

1．招標(biāo)發(fā)包，是指發(fā)包方通過公告或者其他方式，發(fā)布擬建工程的有關(guān)信息，表明其將招請合格的承包商承包工程項目的意向，由各承包商按照發(fā)包方的要求提出各自的工程報價和其他承包條件，參加承攬工程任務(wù)的競爭，最后由發(fā)包方從中擇優(yōu)選定中標(biāo)者作為該項工程的承包方，與其簽訂工程承包合同的發(fā)包方式。

招標(biāo)發(fā)包的方式將競爭機(jī)制引入了建筑工程的發(fā)包活動中，符合市場經(jīng)濟(jì)的要求，是在市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行建筑工程發(fā)包最普遍采用的方式，其優(yōu)越性在本法第十六條的釋義中已有詳述，世界銀行和亞洲開發(fā)銀行等國際金融機(jī)構(gòu)對使用其貸款建設(shè)的項目，都要求采用招標(biāo)方式進(jìn)行工程項目的發(fā)包。當(dāng)然，招標(biāo)發(fā)包的方式程序比較復(fù)雜，費用也較高，發(fā)包過程所需的時間也相對較長，對某些小型建筑工程和保密工程，一般不適用招標(biāo)發(fā)包的方式。

按照我國目前的實際作法，招標(biāo)發(fā)包又可分為公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)和議標(biāo)三種具體的招標(biāo)形式。公開招標(biāo)是指發(fā)包方通過新聞媒體公開發(fā)布招標(biāo)公告，公開提供招標(biāo)文件，所有符合條件的承包者均有平等機(jī)會參加投標(biāo)競爭，發(fā)包方按規(guī)定的公開程序和標(biāo)準(zhǔn)從中擇優(yōu)選定中標(biāo)者作為工程承包方的招標(biāo)方式。邀請招標(biāo)又稱有限競爭性招標(biāo)，是指由發(fā)包方不以公告方式，而是根據(jù)自己所了解的情況選擇幾家特定的承包商，向其發(fā)出投標(biāo)邀請，由這些被邀請的承包商投標(biāo)競爭，從中選定中標(biāo)者的招標(biāo)方式。議標(biāo)又稱非競爭性招標(biāo)，是指發(fā)包方選定兩家以上的特定承包商，分別與其進(jìn)行一對一的協(xié)商談判，從中選定一家作為工程承包方的發(fā)包方式。在三種招標(biāo)方式中，公開招標(biāo)發(fā)包方式顯然最能體現(xiàn)公平競爭的原則，但相對來說程序也最為復(fù)雜、費用也最高。此種方式適合于大中型建筑工程項目的招標(biāo)發(fā)包。而議標(biāo)的方式缺乏充分競爭，程序也不公開，基本上屬于發(fā)包方與各承包方一對一的談判簽約的方式，從嚴(yán)格意義上說，不具有招標(biāo)發(fā)包的基本特征，不能算是一種招標(biāo)發(fā)包的方式，而是直接發(fā)包的一種形式。國家計委發(fā)布的《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》中，對采用議標(biāo)方式進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包的工程作了較為嚴(yán)格的限定，該規(guī)定提出，建筑工程的招標(biāo)發(fā)包，必須采用公開招標(biāo)或邀請招標(biāo)方式，只有符合下列條件之一的，方可采用議標(biāo)方式：“（一）只有少數(shù)幾家具備資格的投標(biāo)單位可供選擇的；（二）涉及專利權(quán)保護(hù)或受自然地域環(huán)境限制的；（三）招標(biāo)費用與項目價值相比，不值得的”以及“國家另有規(guī)定的”。

2．本條所說的“依法招標(biāo)發(fā)包”，是指依照有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律和行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行建筑工程的招標(biāo)發(fā)包，包括三層含義：一是凡法律、行政法規(guī)規(guī)定必須實行招標(biāo)發(fā)包的建筑工程，都應(yīng)實行招標(biāo)發(fā)包；二是實行招標(biāo)發(fā)包的建筑工程具體采用何種招標(biāo)方式，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，凡是法律、行政法規(guī)規(guī)定必須公開招標(biāo)的，都應(yīng)采用公開招標(biāo)的方式進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包；三是建筑工程實行招標(biāo)發(fā)包的，必須遵守法律、行政法規(guī)關(guān)于招標(biāo)發(fā)包程序的規(guī)定。

至于哪些建筑工程必須實行招標(biāo)發(fā)包，本法未作具體規(guī)定，需要由招標(biāo)投標(biāo)法和國務(wù)院有關(guān)行政法規(guī)加以規(guī)定。總的說，按照建立市場經(jīng)濟(jì)體制的要求，招標(biāo)發(fā)包應(yīng)當(dāng)是建筑工程發(fā)包的主要形式，特別是使用國有資金建設(shè)的建筑工程，為了保證國有建設(shè)資金得到合理有效的使用，提高投資效益，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)實行招標(biāo)發(fā)包，這也是國際上的通行作法。為此，國務(wù)院早在1984年9月發(fā)布的《關(guān)于改革建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制若干問題的暫行規(guī)定》中就明確提出，要“大力推行工程招標(biāo)承包制”，“改變單純用行政手段分配建設(shè)任務(wù)的老辦法，實行招標(biāo)投標(biāo)”。八屆全國人大四次會議通過的《國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展“九五”計劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》提出，“全面推行工程建設(shè)的招標(biāo)、投標(biāo)制度”，“按照公平、公開、公正的原則，實行市場競爭”。國家計委發(fā)布的《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》提出，經(jīng)國務(wù)院或國家計委批準(zhǔn)的國家計劃內(nèi)基本建設(shè)大中型項目，其“主體工程的設(shè)計、建筑安裝、監(jiān)理和主要設(shè)備、材料供應(yīng)、工程總承包以及招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，除保密上有特殊要求或國務(wù)院另有規(guī)定外，必須通過招標(biāo)確定”，并對實行公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)或議標(biāo)的建設(shè)項目的范圍作了具體規(guī)定。

二、對不適于招標(biāo)發(fā)包的建筑工程，可以直接發(fā)包。

1．建筑工程的直接發(fā)包，是指由發(fā)包方直接選定特定的承包商，與其進(jìn)行一對一的協(xié)商談判，就雙方的權(quán)利義務(wù)達(dá)成協(xié)議后，與其簽訂建筑工程承包合同的發(fā)包方式。這種方式簡便易行，節(jié)省發(fā)包費用，但缺乏競爭帶來的優(yōu)越性，在實行市場經(jīng)濟(jì)的條件下，這種發(fā)包方式應(yīng)當(dāng)只適用于少數(shù)不適于采用招標(biāo)方式發(fā)包的特殊建筑工程。

2．對于“不適于招標(biāo)發(fā)包”的建筑工程的范圍，本法未作具體規(guī)定，需要由招標(biāo)投標(biāo)法和有關(guān)行政法規(guī)作出規(guī)定。對此應(yīng)作這樣的理解：凡是法律、行政法規(guī)規(guī)定必須實行招標(biāo)發(fā)包的建筑工程，都應(yīng)依法進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包；除此之外的建筑工程，發(fā)包方可以選擇實行直接發(fā)包。所謂“不適于招標(biāo)發(fā)包”的建筑工程，可以包括兩種情況：一是工程項目本身的性質(zhì)不適宜進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包，如某些保密工程或有特殊專業(yè)要求的房屋建筑工程等；二是從建筑工程的投資主體上看，對私人資本投資建設(shè)的工程，采用何種方式發(fā)包，法律一般沒有必要加以限制，投資人可以自行選擇發(fā)包方式，可以招標(biāo)發(fā)包，也可以直接發(fā)包。

第二十條 建筑工程實行公開招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，發(fā)布招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方法以及開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。

開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點公開進(jìn)行。開標(biāo)后應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書進(jìn)行評價、比較，在具備相應(yīng)資質(zhì)條件的投標(biāo)者中，擇優(yōu)選定中標(biāo)者。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程實行公開招標(biāo)發(fā)包時，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)遵守的基本程序性規(guī)則的規(guī)定。

一、建筑工程實行公開招標(biāo)發(fā)包，必須做到公開、公平、公正，以保證平等競爭。否則、公開招標(biāo)就失了本來的意義，不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。為保證公開招標(biāo)做到公開、公平、公正，本條從發(fā)布招標(biāo)公告、提供招標(biāo)文件到開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)等招標(biāo)活動的主要環(huán)節(jié)，規(guī)定了發(fā)包方必須遵守的基本程序性規(guī)則。

二、發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，發(fā)布招標(biāo)公告，提供招標(biāo)文件。這里講的“法定程序和方式”，是指法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)中關(guān)于發(fā)布公開招標(biāo)公告、提供招標(biāo)文件的程序和方式的規(guī)定。目前這方面的法律和行政法規(guī)正在制定過程中，國家計委等國務(wù)院有關(guān)部門按照公開招標(biāo)發(fā)包的一些通行作法，制定了有關(guān)建筑工程的招標(biāo)發(fā)包的部門規(guī)章，以便實際中有所遵循。

1．實行公開招標(biāo)的建筑工程，為了使符合條件的承包商都能有平等的機(jī)會參與投標(biāo)競爭，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)采用能使有關(guān)承包商在正常情況下都能獲知工程招標(biāo)信息的方式發(fā)布招標(biāo)公告。按照國家計委發(fā)布的《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》，“公開招標(biāo)應(yīng)同時在一家以上的全國性報刊上刊登招標(biāo)通告，邀請所有潛在的有關(guān)單位參加投標(biāo)。”此外，為了使有意參加投標(biāo)競爭的承包商在獲知招標(biāo)信息后能有適當(dāng)?shù)臅r間進(jìn)行投標(biāo)準(zhǔn)備工作，從招標(biāo)公告發(fā)布之日到投標(biāo)截止之日應(yīng)當(dāng)留有適當(dāng)?shù)奶鞌?shù)，這有待于法律、行政法規(guī)作出具體的規(guī)定。

2．為了使承包商能夠了解招標(biāo)工程的有關(guān)信息、資料，以便決定是否參加投標(biāo)，以及進(jìn)行投標(biāo)的準(zhǔn)備工作，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)以較低的價格向所有有意參加投標(biāo)的承包商提供招標(biāo)文件。招標(biāo)文件中載有的信息量，應(yīng)當(dāng)能夠滿足承包商進(jìn)行投標(biāo)決策的基本需要。本條規(guī)定，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求（如招標(biāo)工程的地點、規(guī)模、工程量、預(yù)計工程進(jìn)度等）和主要的合同條款，同時，為保證招標(biāo)活動做到公開、公平、公正，使投標(biāo)者了解招標(biāo)投標(biāo)活動的程序，對招標(biāo)活動進(jìn)行監(jiān)督，本條規(guī)定，招標(biāo)文件中還應(yīng)載有評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)以及開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的程序（包括時間、地點等）等內(nèi)容。

三、為了保證建筑工程的公開招標(biāo)發(fā)包符合公開、公平、公正的原則，本條第二款規(guī)定了建筑工程公開招標(biāo)發(fā)包的開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵守的基本要求。

1．開標(biāo)，是指招標(biāo)方在投標(biāo)截止日期屆滿后的規(guī)定時間內(nèi)，將收到的投標(biāo)書啟封打開，查閱其內(nèi)容，以便對各標(biāo)書載明的承包條件進(jìn)行評審的活動。為保證招標(biāo)活動的公開、公平、公正，開標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點公開進(jìn)行，通常采取召開開標(biāo)會的形式，所有參加投標(biāo)的承包商都有資格參加開標(biāo)會，對開標(biāo)過程進(jìn)行監(jiān)督。招標(biāo)方應(yīng)在開標(biāo)會上當(dāng)眾查驗各投標(biāo)書的密封情況，逐一開啟標(biāo)書，公開唱標(biāo)（即宣讀各標(biāo)書中載明的投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和其他主要內(nèi)容），并對唱標(biāo)作好記錄以備查。開標(biāo)后，任何人不得再更改標(biāo)書的報價和其他內(nèi)容。

2．評標(biāo)，是指對開標(biāo)的標(biāo)書內(nèi)容進(jìn)行分析比較，作出評價，以便最終確定中標(biāo)人的活動。評標(biāo)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和程序?qū)?biāo)書進(jìn)行客觀、公正的評價、比較，任何人不得更改或違反規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和程序。實際中通常由招標(biāo)方組織由有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律方面的專家參加的評標(biāo)機(jī)構(gòu)，對各投標(biāo)人的標(biāo)書的有效性、標(biāo)書所提出的技術(shù)方案的科學(xué)性、合理性、可行性，技術(shù)力量的狀況和質(zhì)量保證措施的有效性等作出技術(shù)評審，對工程報價及各項費用構(gòu)成的合理性作出經(jīng)濟(jì)評審，在此基礎(chǔ)上作出評標(biāo)報告，提出幾名推薦中標(biāo)人的名單，供發(fā)包方從中選擇。國家計委發(fā)布的《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》提出，招標(biāo)發(fā)包的大中型建設(shè)項目由項目法人組建評標(biāo)委員會負(fù)責(zé)評標(biāo)。“評標(biāo)委員會應(yīng)由項目法人、主要投資方、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的代表以及受聘的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律等方面的專家組成，總?cè)藬?shù)為5人以上單數(shù)，其中受聘的專家不得少于三分之二”；“與投標(biāo)單位有利害關(guān)系的人員不得進(jìn)入評標(biāo)委員會。”“評標(biāo)委員會須依據(jù)招標(biāo)文件的要求對投標(biāo)文件進(jìn)行綜合評審和比較，并按順序向項目法人推薦二到三個中標(biāo)候選單位。”

3．定標(biāo)，又稱決標(biāo)，是指發(fā)包方從投標(biāo)者中最終選定中標(biāo)者作為工程的承包方的活動。定標(biāo)必須遵循平等競爭、擇優(yōu)選定的原則，按照規(guī)定的程序，從評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人中擇優(yōu)選定中標(biāo)人，并與其簽訂工程承包合同。國際上的通行作法是，在技術(shù)、資信等其他條件相當(dāng)?shù)那闆r下，應(yīng)以報價最低的投標(biāo)人為中標(biāo)人。

第二十一條 建筑工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)由建設(shè)單位依法組織實施，并接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的組織實施單位及接受監(jiān)督的規(guī)定。

一、建筑工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)，由建設(shè)單位依法組織實施。

1．建筑工程招標(biāo)，目的是在建筑工程的發(fā)包中充分發(fā)揮市場競爭機(jī)制的作用，擇優(yōu)確定承包單位，降低工程造價，保證工程質(zhì)量，使工程投資者能夠獲得最佳的投資效益。因此，建筑工程的招標(biāo)發(fā)包活動，包括其中的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)活動，當(dāng)然應(yīng)屬于建筑工程投資者即建設(shè)單位自己的事，應(yīng)由建設(shè)單位自行組織實施。建設(shè)單位可以以自己的力量組織招標(biāo)活動，也可以委托符合條件的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)具體組織招標(biāo)活動。對于使用國有資金投資建設(shè)的項目，應(yīng)當(dāng)由對該項目建設(shè)投資承擔(dān)責(zé)任的建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織項目的招標(biāo)活動。按照中央提出的投資體制改革的要求，國家計委于1996年4月發(fā)布了《關(guān)于實行建設(shè)項目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》，要求國有的單位投資的經(jīng)營性基本建設(shè)大中型建設(shè)項目在建設(shè)階段都必須組建項目法人，由項目法人對建設(shè)項目的策劃、資金籌措、建設(shè)實施、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)保值增值，實行全過程負(fù)責(zé)。據(jù)此規(guī)定，由國有單位投資建設(shè)的建筑工程，由依法設(shè)立的項目法人作為建設(shè)單位，負(fù)責(zé)組織建筑工程的發(fā)包活動。國家計委發(fā)布的《同家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)的暫行規(guī)定》也明確提出，建設(shè)項目的開標(biāo)由項目法人主持，評標(biāo)委員會由項目法人負(fù)責(zé)組建，中標(biāo)單位也由項目法人從評標(biāo)委員會推薦的候選單位中擇優(yōu)確定。有關(guān)主管部門應(yīng)依法對招標(biāo)投標(biāo)活動進(jìn)行監(jiān)督，但不能越俎代皰，代替建設(shè)單位組織實施招標(biāo)活動。

2．建設(shè)單位組織工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他有關(guān)建筑工程招標(biāo)投標(biāo)的法律及行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行，做到公開、公平、公正。

二、建筑工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督。

1．為了保證建筑工程招標(biāo)投標(biāo)活動依法進(jìn)行，建筑工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督。有關(guān)行政主管部門對開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)活動的監(jiān)督，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，主要是監(jiān)督檢查開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)活動是否符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定及招標(biāo)文件中載明的程序。對違反法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，違反招標(biāo)文件載明的程序的，應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。但有關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)注意不得代替建設(shè)單位組織開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)，不得違法干預(yù)建設(shè)單位依法進(jìn)行的開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)活動。

2．本條所說的“有關(guān)行政主管部門”，除了依照本法規(guī)定行使監(jiān)督管理職權(quán)的建設(shè)行政主管部門外，還包括依照招標(biāo)投標(biāo)法律和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定對建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)活動行使監(jiān)督管理職責(zé)的其他有關(guān)行政主管部門。各有關(guān)行政主管部門的職責(zé)分工，應(yīng)依照招標(biāo)投標(biāo)法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定確定。

第二十二條 建筑工程實行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程必須發(fā)包給符合條件的承包單位的規(guī)定。

一、建筑工程無論是實行招標(biāo)發(fā)包還是直接發(fā)包，都必須依法將工程發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。

建筑工程是百年大計，其勘察、設(shè)計、施工的技術(shù)要求比較復(fù)雜，建筑物的質(zhì)量更直接是關(guān)系到人身和財產(chǎn)的安全，因此，對從事建筑活動的單位，必須要求其具備相應(yīng)的資格條件。本法第十二條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)有符合國家規(guī)定的注冊資本、有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員，有從事建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備以及具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。本法第十三條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事建筑活動。從目前實際情況看，建筑市場混亂的重要表現(xiàn)，就是一些不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位、個人通過不正當(dāng)手段承攬工程項目，一些發(fā)包單位及其工作人員違法將建筑工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位甚至個人，嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，造成建筑工程質(zhì)量隱患甚至發(fā)生重大人身傷亡和財產(chǎn)損失的惡性事故。對此必須依法予以禁止。為此，本條規(guī)定，建筑工程實行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位；建筑工程實行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。所謂“依法中標(biāo)”的一個重要條件，就是發(fā)包單位必須對投標(biāo)承包單位的資質(zhì)條件進(jìn)行審查，發(fā)包給中標(biāo)單位的工程項目必須是在中標(biāo)單位按其資質(zhì)等級許可承包的業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)。禁止將工程發(fā)包給未取得資質(zhì)等級的單位和個人，禁止將需要較高資質(zhì)等級的單位承包的工程發(fā)包給低資質(zhì)等級的單位。

二、實行招標(biāo)發(fā)包的建筑工程，發(fā)包單位一旦依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的招標(biāo)投標(biāo)程序選定符合條件的中標(biāo)單位后，即應(yīng)向中標(biāo)的承包單位發(fā)出中標(biāo)通知，表明發(fā)包單位已承諾接受該承包單位在其投標(biāo)書中所提出的承包條件，發(fā)包單位即應(yīng)與該依法中標(biāo)的單位簽訂工程承包合同，將工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。

第二十三條 政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)利，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。

【釋義】本條是關(guān)于禁止行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力指定招標(biāo)發(fā)包的承包單位的規(guī)定。

招標(biāo)發(fā)包，必須遵循公開、公平、公正的原則，真正做到平等競爭。如果由政府或其所屬部門指定招標(biāo)發(fā)包的承包單位，招標(biāo)活動就失去了本來的意義，成為徒有虛名的假招標(biāo)，這是違背建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)要求的行為，必須依法予以制止。我國目前正處于向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的階段，由于多種原因，一些地方政府或政府部門濫用行政權(quán)力，違反市場經(jīng)濟(jì)的客觀要求，干預(yù)市場主體正常的經(jīng)營活動的情況還時有發(fā)生。在建筑工程發(fā)包過程中，有些地方政府、有的主管部門采取地方保護(hù)或部門保護(hù)主義的作法，要求本地區(qū)、本部門的建設(shè)單位只能將建筑工程發(fā)包給屬于本地區(qū)或本部門的承包單位，不允許外地或非本部門所屬的承包單位參與本地區(qū)、本部門建筑工程承包競爭；有的地方政府或有關(guān)主管部門的工作人員則在建筑工程發(fā)包中搞權(quán)錢交易，以權(quán)謀私，收受某些承包單位賄賂，要求所屬的建設(shè)單位必須將工程發(fā)包給其指定的承包單位。在這類情況下，有的建筑工程即使迫于形勢或上級的要求搞招標(biāo)發(fā)包，也是搞虛假招標(biāo)，要求發(fā)包單位暗中安排指定的單位中標(biāo)。行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力指定招標(biāo)發(fā)包的承包單位的作法，破壞了公平競爭的原則，擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，敗壞了政府機(jī)關(guān)的形象，給腐敗行為留下了可乘之機(jī)。為此，本條特別規(guī)定予以禁止。

第二十四條 提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。

建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位；但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。

【釋義】本條是關(guān)于禁止將建筑工程肢解發(fā)包的規(guī)定。

一、建筑工程的承包按照承包方承包的工作內(nèi)容，可以分為總承包與單項任務(wù)承包兩類。

1．建筑工程的總承包，實踐中采用較多的有建筑工程全部工作任務(wù)的總承包和施工總承包。建筑工程全部工作任務(wù)的總承包，又稱為“交鑰匙承包”，是指發(fā)包方將建筑工程的勘察、設(shè)計、土建施工、設(shè)備的采購及安裝調(diào)試等工程建設(shè)的全部任務(wù)一并發(fā)包給一個具備相應(yīng)的總承包資質(zhì)條件的承包單位，由該總承包單位對工程建設(shè)的全過程向建設(shè)單位負(fù)責(zé)，直至工程竣工，向建設(shè)單位交付經(jīng)驗收合格符合發(fā)包方要求的建筑工程的承發(fā)包方式。施工總承包，是指發(fā)包單位將建筑工程的施工任務(wù)，包括土建施工和有關(guān)設(shè)施、設(shè)備安裝調(diào)試的施工任務(wù)，全部發(fā)包給一家具備相應(yīng)的施工總承包資質(zhì)條件的承包單位，由該施工總承包單位對工程施工的全過程向建設(shè)單位負(fù)責(zé)，直至工程竣工，向建設(shè)單位交付經(jīng)驗收符合設(shè)計要求的建筑工程的承發(fā)包方式。此外，還有分別對建筑工程的勘察、設(shè)計及設(shè)備采購等不同專業(yè)的工作任務(wù)實行總承包的承發(fā)包方式等。工程總承包是國內(nèi)外建筑活動中多有使用的承發(fā)包方式，它有利于充分發(fā)揮那些在工程建設(shè)方面具有較強(qiáng)的技術(shù)力量、豐富的經(jīng)驗和組織管理能力的大承包商的專業(yè)優(yōu)勢，綜合協(xié)調(diào)工程建設(shè)中的各種關(guān)系，強(qiáng)化對工程建設(shè)的統(tǒng)一指揮和組織管理，保證工程質(zhì)量和進(jìn)度，提高投資效益。在建筑工程的承發(fā)包中采用總承包方式，對那些缺乏工程建設(shè)方面的專門技術(shù)力量，難以對建設(shè)項目實施具體的組織管理的建設(shè)單位來說，更具有明顯的優(yōu)越性，也符合社會化大生產(chǎn)專業(yè)分工的要求。為此，本法規(guī)定，提倡對建筑工程實行總承包，發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，即采取工程總承包的方式發(fā)包；也可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或多項發(fā)包給一個工程總承包單位，即采取分專業(yè)總承包的方式發(fā)包。當(dāng)然，對建筑工程采取總承包方式，由于總承包單位需要承擔(dān)較多的項目建設(shè)的組織管理工作，同時往往還需要對其總包的工程進(jìn)行必要的分包，并對分包工程承擔(dān)責(zé)任，因此，一般來說，總承包的承包費用可能會比按單項任務(wù)承包的總承包費用要高一些。建設(shè)單位可以根據(jù)具體情況，決定采取何種發(fā)包方式。

2．與總承包方式相對應(yīng)的，是單項任務(wù)的承包，即發(fā)包方將建筑活動中不同的工作任務(wù)，分別發(fā)包給不同的承包單位，與其簽訂相應(yīng)的承包合同。這種發(fā)包方式，有利于吸引較多的承包商參與各項建筑業(yè)務(wù)的投標(biāo)競爭，使發(fā)包方有更大的選擇余地；也有利于發(fā)包單位對建筑活動的各環(huán)節(jié)、各階段實施直接的監(jiān)督管理，這對那些具有建筑活動方面的專業(yè)技術(shù)人才，對工程建設(shè)有較強(qiáng)的組織管理能力的建設(shè)單位來說是有利的。

二、建筑工程發(fā)包是采取總承包方式還是單項任務(wù)承包方式，可以由建設(shè)單位根據(jù)實際情況自行確定。《經(jīng)濟(jì)合同法》第十八條也明確規(guī)定，建設(shè)工程承包合同，“可以由一個總包單位與建設(shè)單位簽訂合同，也可以由幾個承包單位與建設(shè)單位分別簽訂合同。”但是，不論發(fā)包方按哪種方式與承包方簽訂合同，都應(yīng)遵守本條的規(guī)定，不得將建筑工程肢解發(fā)包，即“不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位”。這是針對目前我國建筑市場中多有發(fā)生且危害較大的將工程肢解發(fā)包的實際情況所作的規(guī)定。一些發(fā)包單位將按其性質(zhì)和技術(shù)聯(lián)系應(yīng)當(dāng)由一個承包單位整體承包的工程，肢解成若干部分，分別發(fā)包給幾個承包單位，使得整個工程建設(shè)在管理和技術(shù)上缺乏應(yīng)有的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，往往造成施工現(xiàn)場秩序混亂、責(zé)任不清，嚴(yán)重影響工程建設(shè)質(zhì)量，出了問題也很難找到責(zé)任者。而且從實際情況看，肢解發(fā)包往往與發(fā)包單位的工作人員徇私舞弊、利用肢解發(fā)包多拿回扣等違法行為有關(guān)。因此，本條明確規(guī)定，不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。至于如何確定是否屬于應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程，需要由國務(wù)院有關(guān)主管部門根據(jù)實際情況作出具體規(guī)定。例如，對一幢房屋的土建工程，建設(shè)單位就不應(yīng)將其分成若干部分發(fā)包給幾個承包單位，而應(yīng)由一個承包單位承包；而對一幢大型公共建筑的空調(diào)設(shè)備和消防設(shè)備的安裝，盡管屬于同一建筑的設(shè)備安裝，但因各有其較強(qiáng)的專業(yè)性，建設(shè)單位可以將其分別發(fā)包給不同的承包單位。

第二十五條 按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

【釋義】本條是關(guān)于在按合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的情況下，發(fā)包方不得要求承包方按其指定采購的規(guī)定。

一、建筑工程所需的建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備，根據(jù)具體情況，可以由發(fā)包方負(fù)責(zé)提供，也可以由承包方負(fù)責(zé)采購。應(yīng)由誰負(fù)責(zé)建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的供應(yīng)、采購，應(yīng)當(dāng)由承發(fā)包雙方在承包合同中作出明確約定。由國家工商局等部門制定的《建設(shè)工程施工合同條件》規(guī)定，按照合同約定由發(fā)包方供應(yīng)材料、設(shè)備的，發(fā)包方應(yīng)按協(xié)議條款約定的材料、設(shè)備種類、規(guī)格、數(shù)量，單價、質(zhì)量等級和提供時間、地點，向承包方提供材料、設(shè)備及其產(chǎn)品合格證明。按照合同約定由承包方采購材料、設(shè)備的，承包方應(yīng)當(dāng)根據(jù)協(xié)議條款，按照設(shè)計規(guī)定的要求采購工程所需的材料、設(shè)備。該合同條件還對由合同一方當(dāng)事人提供建筑材料、設(shè)備時的驗收、保管及所提供的材料、設(shè)備與合同約定不符時的賠償責(zé)任問題作了具體規(guī)定。

二、在合同約定由承包方負(fù)責(zé)采購建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的情況下，按照合同約定的要求自行實施采購行為，既是承包方應(yīng)履行的義務(wù)，也是承包方享有的合同權(quán)利。發(fā)包有權(quán)按照合同約定對承包方采購的建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備是否符合規(guī)定的要求進(jìn)行驗收，對不符合要求的有權(quán)拒絕驗收并要求承包方承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但是，發(fā)包方不得利用自己的有利地位，要求承包方購入由其指定的建筑材料、構(gòu)配件或設(shè)備，包括不得要求承包方必須向其指定的生產(chǎn)廠或供應(yīng)商購買建筑材料、構(gòu)配件或設(shè)備。因為發(fā)包方的這種指定行為，勢必會影響建筑材料及構(gòu)配件和設(shè)備的各生產(chǎn)者、供應(yīng)者之間的正當(dāng)競爭，而這種指定行為又往往產(chǎn)生于發(fā)包方與建筑材料及構(gòu)配件、設(shè)備的生產(chǎn)者、供應(yīng)者的相互串通，這必然會導(dǎo)致腐敗；同時，在建筑工程按合同約定實行固定價的情況下，發(fā)包方指定承包方購買高價的建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備，也會損害承包方的利益。因此，本條規(guī)定，在合同約定由承包方負(fù)責(zé)采購建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的情況下，禁止發(fā)包方的指定購買行為。

第三節(jié) 承包

本節(jié)共四條，分別就建筑工程承包的以下問題作了規(guī)定，確立了建筑工程承包活動應(yīng)當(dāng)遵守的基本行為規(guī)范：

1．承包單位必須按其資質(zhì)條件承攬工程，禁止無資質(zhì)、超資質(zhì)等級或者以任何形式借用其他建筑企業(yè)的名義承攬工程（第二十六條）；

2．關(guān)于兩個以上承包單位的聯(lián)合共同承包（第二十七條）；

3．禁止轉(zhuǎn)包（第二十八條）；

4．禁止違法分包（第二十九條）。

第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。

禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

【釋義】本條是關(guān)于禁止無資質(zhì)、超資質(zhì)等級或者以任何形式借用其他建筑企業(yè)的名義承攬工程的規(guī)定。

一、本條所說的“依法取得的資質(zhì)證書”和“資質(zhì)等級”，是指有關(guān)主管機(jī)關(guān)依照本法第十二條和第十三條的規(guī)定，對符合法定條件的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位或工程監(jiān)理單位核發(fā)的允許其從事相關(guān)建筑活動的資質(zhì)證書和該證書所載明的資質(zhì)等級。

建筑工程是“百年大計，質(zhì)量第一”，其質(zhì)量問題直接關(guān)系著公眾的生命和財產(chǎn)安全。而要保證建筑工程質(zhì)量，首先要求從事建筑活動（包括建筑工程的勘察、設(shè)計、施工和監(jiān)理活動等）的單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)條件，如：必須要有一定數(shù)量的具備相關(guān)專業(yè)知識的專業(yè)技術(shù)人員和具有相關(guān)工作技能的技術(shù)工人，要有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的資金和技術(shù)裝備等等。同時，由于各建筑工程的性質(zhì)、規(guī)模和技術(shù)復(fù)雜程度等各有不同，對工程承包單位應(yīng)具備的具體條件的要求也不相同。工程規(guī)模越大、技術(shù)要求越高，對承包單位的資金、技術(shù)、管理水平等條件的要求也就越高。因此，有必要將從事建筑活動的單位按其所具有的條件劃分為不同的資質(zhì)等級，并規(guī)定其只能在核定的資質(zhì)等級范圍內(nèi)承攬工程。對此，不少國家都通過立法對從事建筑活動所應(yīng)具備的資質(zhì)條件，以及建筑活動從業(yè)者必須按資質(zhì)等級承攬工程的問題，作了明確的規(guī)定。如日本規(guī)定，以總包、分包或者其他方式承攬并完成建筑工程業(yè)務(wù)的建筑業(yè)經(jīng)營者，其負(fù)責(zé)人和營業(yè)所的專職管理人員必須具有高等院校相關(guān)專業(yè)畢業(yè)以上的學(xué)歷，并有法律規(guī)定年限以上的從事相關(guān)建筑活動的經(jīng)驗，有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的充足的財產(chǎn)基礎(chǔ)或銀行信用，以及法律規(guī)定的其他條件。韓國規(guī)定，經(jīng)營建筑業(yè)者，必須取得建設(shè)部長官許可，其擁有的資本額、技術(shù)裝備和技術(shù)水平等，必須符合總統(tǒng)令規(guī)定的條件。我國臺灣規(guī)定，建筑業(yè)的承造人以依法登記開業(yè)的營造業(yè)廠商為限，并將營造業(yè)分為甲、乙、丙三個等級，對每一等級應(yīng)具有的資本額、專業(yè)工程技術(shù)人員和已完成的建筑工程業(yè)績等條件和每一等級允許承包的工程的限額作了規(guī)定。本法第十二條也對從事建筑活動的單位應(yīng)當(dāng)具備的條件作了明確規(guī)定；第十三條則規(guī)定，從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動?？梢哉f，依法取得的資質(zhì)證書，是進(jìn)入建筑市場從事建筑活動的準(zhǔn)入證；資質(zhì)證書載明的資質(zhì)等級，是表示其業(yè)務(wù)能力大小的證明。但從目前建筑市場的實際情況看，無資質(zhì)或者超資質(zhì)等級承攬工程的現(xiàn)象時有發(fā)生，嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序，這是造成當(dāng)前建筑工程質(zhì)量問題突出，甚至導(dǎo)致發(fā)生房倒屋塌的重大惡性事故的重要原因。例如，1995年12月，四川省德陽市一座7層高樓整體倒塌，造成17人死亡、10人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失200多萬元，其主要原因，就是當(dāng)?shù)匾患叶〖壴O(shè)計所超越其資質(zhì)等級承攬該樓的建筑設(shè)計任務(wù)，設(shè)計上有嚴(yán)重錯誤，加上施工管理混亂而造成的。類似這樣血的教訓(xùn)并不少見。為此，本條明確規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有資質(zhì)證書，并只能在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。

二、當(dāng)前建筑市場秩序混亂的另一個表現(xiàn)，就是有些無資質(zhì)或者低資質(zhì)的企業(yè)、包工隊以“掛靠”有較高資質(zhì)等級的施工企業(yè)或者采取與資質(zhì)等級較高的施工企業(yè)搞假“聯(lián)營”等形式，以資質(zhì)等級較高的施工企業(yè)的名義承攬工程；而有些施工企業(yè)則見利忘義，為謀取不正當(dāng)利益（如收取掛靠管理費、資質(zhì)證書和營業(yè)執(zhí)照的有償使用費等），允許其他單位甚至個人使用本企業(yè)的名義承攬工程。例如，上海一家建筑企業(yè)以工程造價的3％一5％的價格出賣本企業(yè)的資質(zhì)證書和營業(yè)執(zhí)照；長春一家建筑集團(tuán)總共網(wǎng)羅了48個掛靠的包工隊。這種現(xiàn)象的存在，對建立正常的建筑市場秩序、保證工程質(zhì)量危害極大，必須予以禁止。為此，本條第二款明確規(guī)定，禁止以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。

第二十七條 大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。

兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)在資質(zhì)等級較低的單位的許可業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。

【釋義】本條是關(guān)于聯(lián)合共同承包的規(guī)定。

一、本條所說的“聯(lián)合共同承包”，是指由兩個以上的單位共同組成非法人的聯(lián)合體，以該聯(lián)合體的名義承包某項建筑工程的承包形式。在聯(lián)合承包形式中，由參加聯(lián)合的各承包單位共同組成的聯(lián)合體作為一個單一的承包主體，與發(fā)包方簽訂承包合同，承擔(dān)履行合同義務(wù)的全部責(zé)任。在聯(lián)合體內(nèi)部，則由參加聯(lián)合體的各方以協(xié)議約定各自在聯(lián)合承包中的權(quán)利、義務(wù)，包括聯(lián)合體的管理方式及共同管理機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生辦法、各方負(fù)責(zé)承擔(dān)的工程任務(wù)的范圍、利益分享與風(fēng)險分擔(dān)的辦法等等。至于由兩個以上的單位共同投資組成一個法人實體，由該法人實體承包工程項目，與發(fā)包方訂立承包合同，則屬于該法人實體的單獨承包。不是本條所說的聯(lián)合共同承包。

二、本條規(guī)定的聯(lián)合共同承包形式，適用于大中型建筑工程和結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程。大中型建筑工程和結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，工程任務(wù)量大、技術(shù)要求復(fù)雜、建設(shè)周期較長，需要承包方有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)實力和抗風(fēng)險的能力。由多家單位組成聯(lián)合體共同承包，可以集中各方的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)力量，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，大大增強(qiáng)投標(biāo)競爭的實力；對發(fā)包方來說，也有利于提高投資效益，保證工程建設(shè)質(zhì)量。

三、在聯(lián)合共同承包中，參加聯(lián)合承包的各方應(yīng)就承包合同的履行向發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任。所謂“連帶責(zé)任”，是指在同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系的兩個以上的債務(wù)人中，任何一個債務(wù)人都負(fù)有向債權(quán)人履行全部債務(wù)的義務(wù)；債權(quán)人可以向其中任何一個或多個債務(wù)人請求履行債務(wù)，可以請求部分履行，也可以請求全部履行；負(fù)有連帶責(zé)任的債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對債務(wù)分擔(dān)比例有約定而拒絕履行部分或全部債務(wù)。連帶債務(wù)人中一人或多人履行了全部債務(wù)后，其他連帶債務(wù)人對債權(quán)人的履行義務(wù)即行解除。而對連帶債務(wù)人內(nèi)部關(guān)系而言，清償債務(wù)超過按照債務(wù)人之間的協(xié)議約定應(yīng)由自己承擔(dān)的份額的債務(wù)人，有權(quán)要求其他連帶債務(wù)人償還他們各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。對此，《民法通則》第八十七條有明確規(guī)定：“負(fù)有連帶義務(wù)的每個債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。”依此規(guī)定，發(fā)包方可要求參加聯(lián)合承包的任何一方履行承包合同的全部義務(wù)，聯(lián)合承包的各方不得拒絕。這對于維護(hù)聯(lián)合承包形式中發(fā)包方的正當(dāng)權(quán)益，避免聯(lián)合承包各方相互推諉責(zé)任，加強(qiáng)各方的配合協(xié)作，是很有必要的。對聯(lián)合共同承包的承包方責(zé)任問題，在國際上被廣泛采用的由國際咨詢工程師聯(lián)合會編寫的《土木工程施工合同條件》（即“菲迪克條款”）中也明確規(guī)定：“如果承包商是由兩家或兩家以上組成的聯(lián)營體，所有各家將為履行該合同條款共同并各自對雇主承擔(dān)責(zé)任，并且應(yīng)當(dāng)推舉一家作為有權(quán)管轄該聯(lián)營體的領(lǐng)導(dǎo)人。”此處所規(guī)定的共同與各自責(zé)任，與本法所規(guī)定的“連帶責(zé)任”有相同的含義。

四、聯(lián)合承包是由兩個以上的承包單位共同承包，當(dāng)參加聯(lián)合承包的具有相同專業(yè)的各單位資質(zhì)等級不同時，為防止出現(xiàn)越級承包的問題，本條規(guī)定，在這種情況下，聯(lián)合體只能按資質(zhì)等級較低的單位的許可業(yè)務(wù)范圍承攬工程。

第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

【釋義】本條是關(guān)于禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。

一、所謂“轉(zhuǎn)包”，是指建筑工程的承包方將其承包的建筑工程倒手轉(zhuǎn)讓給他人，使他人實際上成為該建筑工程新的承包方的行為。

本法明確規(guī)定禁止承包單位將其承包的工程轉(zhuǎn)包，具有重要意義。（l）從實踐中看，轉(zhuǎn)包行為有較大的危害性。一些單位將其承包的工程壓價倒手轉(zhuǎn)包給他人，從中牟取不正當(dāng)利益，形成“層層轉(zhuǎn)包、層層扒皮”的現(xiàn)象，最后實際用于工程建設(shè)的費用大為減少，導(dǎo)致嚴(yán)重偷工減料；一些建筑工程轉(zhuǎn)包后落入不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的包工隊手中，留下嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患，甚至造成重大質(zhì)量事故。例如，1995年4月發(fā)生的江西安義縣的一幢7層大樓倒塌事故，該樓原由一家建筑公司承包，經(jīng)層層轉(zhuǎn)包，最后落到一農(nóng)村包工頭手中，該包工頭在工程施工中偷工減料，所用建材均不合格，造成大樓倒塌，6人死亡，7人重傷的重大惡性事故。（2）承包方擅自將其承包的工程項目轉(zhuǎn)包，也違反了合同法律的規(guī)定，破壞了合同關(guān)系應(yīng)有的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性。從合同法律關(guān)系上說，轉(zhuǎn)包行為屬于合同主體變更的行為，轉(zhuǎn)包后，建筑工程承包合同的承包方由原承包人變更為接受轉(zhuǎn)包的新承包人，原承包人對合同的履行不再承擔(dān)責(zé)任。而按照合同法的基本原則，合同一經(jīng)依法成立，即具有法律約束力，任何一方不得擅自變更合同，既不能變更合同的內(nèi)容，也不能變更合同的主體。建筑工程承包合同的訂立是承發(fā)包雙方的行為。發(fā)包方往往經(jīng)過慎重選擇，確定與其所信任并具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包商訂立承包合同。特別是采用招標(biāo)方式發(fā)包的建筑工程承包合同，發(fā)包方是按照公開、公正、公平的原則，經(jīng)過一系列嚴(yán)格程序后，擇優(yōu)選定中標(biāo)人作為承包方，與其訂立承包合同的。承包方將承包工程轉(zhuǎn)包給他人，擅自變更合同主體的行為，違背了發(fā)包方的意志，損害了發(fā)包方的利益，是法律所不允許的。

禁止建筑工程的承包方將其承包的工程擅自轉(zhuǎn)包，是國際上的通例，不少國家的法律都對建筑工程的轉(zhuǎn)包作了禁止性規(guī)定。如日本和韓國都規(guī)定，除經(jīng)發(fā)包方書面同意外，建筑業(yè)從業(yè)者不得以任何形式將其承包的建筑工程一并轉(zhuǎn)包給他人。由國際咨詢工程師聯(lián)合會編寫的《土木工程施工合同條件》（即國際上廣泛采用的“菲迪克條款”）中也明確規(guī)定，承包商不得將合同或合同的任何部分進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。我國建筑法作出禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定，既符合我國實際情況，也與國際通行作法相一致。

二、在工程建設(shè)中，承包方的轉(zhuǎn)包行為是法律所禁止的，但承包方按照承包合同的約定或者經(jīng)發(fā)包方（建設(shè)單位）同意，將其承包的部分工程分包給他人的行為是允許的，本法第二十九條對此也作了規(guī)定。實際中，有些承包商則利用法律允許分包的規(guī)定，將其承包的全部工程分解成若干部分，再將各部分以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人，自己只是為了從這種名為分包實為轉(zhuǎn)包的行為中獲利，而并不承擔(dān)履行承包合同義務(wù)的責(zé)任。為防止出現(xiàn)這種名為分包實為轉(zhuǎn)包的規(guī)避法律的行為，本條規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

禁止總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程分包問題的規(guī)定。

一、所謂建筑工程的分包，是指對建筑工程實行總承包的單位，將其總承包的工程項目的某一部分或某幾部分，再發(fā)包給其他的承包單位，與其簽訂總承包合同項下的分包合同，此時，總承包合同的承包人即成為分包合同的發(fā)包人。轉(zhuǎn)包與分包的根本區(qū)別在于：在轉(zhuǎn)包行為中，原承包方將其承包的工程全部倒手轉(zhuǎn)給他人，自己并不實際履行合同約定的義務(wù)；而在分包行為中，總承包人只是將其總承包工程中的某一部分或幾部再分包給其他承包單位，總承包人仍然要就總承包合同約定的全部義務(wù)（包括分包工程部分）的履行，向發(fā)包單位負(fù)責(zé)。

二、本條第二款規(guī)定了分包應(yīng)當(dāng)遵守的條件。

建筑工程承包合同是發(fā)包方與由其選定的承包方之間簽訂的合同。原則上說，合同約定的承包方的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)由承包方自行完成。但是，對一些大中型建筑工程和結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程來說，實行總承包與分包相結(jié)合的方式，允許承包方在遵守一定條件的前提下，將自己總承包工程項目中的部分勞務(wù)工程或者自己不擅長的專業(yè)工程項目分包給其他承包商，以揚長避短，發(fā)揮各自的優(yōu)勢、這對提高工作效率，降低工程造價，保證工程質(zhì)量及縮短工期，都是有好處的。本條對分包行為規(guī)定的限制條件是：（1）總承包單位只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；（2）為防止總承包單位擅自將應(yīng)當(dāng)由自已完成的工程分包出去或者將工程分包給建設(shè)單位所不信任的承包單位，本條規(guī)定，分包的工程必須是總承包合同約定可以分包的工程，合同中沒有約定的，須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可；（3）為防止某些承包單位在拿到工程項目后以分包的名義倒手轉(zhuǎn)包，損害建設(shè)單位的利益，破壞建筑市場秩序，本條規(guī)定，實行施工總承包的，建筑工程的主體結(jié)構(gòu)必須由總承包單位自行完成，不得分包。對此，國家計委在其發(fā)布的《國家基本建設(shè)大中型項目實行招標(biāo)投標(biāo)暫行規(guī)定》中也規(guī)定：“主體工程不得分包。合同分包量不得超過中標(biāo)合同價的30％”。

三、本條第三款規(guī)定了建設(shè)單位、總承包單位、分包單位之間的關(guān)系。

1．在總包與分包相結(jié)合的承包形式中，存在總承包合同與分包合同兩個不同的合同關(guān)系?？偝邪贤墙ㄔO(shè)單位與總承包單位之間訂立的合同，總承包單位應(yīng)就總承包合同的履行向建設(shè)單位承擔(dān)全部責(zé)任，即使總承包單位根據(jù)合同的約定或經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，將總承包合同范圍內(nèi)的部分建設(shè)項目分包給他人的，總承包人也得對分包的工程向建設(shè)單位負(fù)責(zé)。對此，國際上廣泛采用的《土木工程施工合同條件》中也明確規(guī)定，分包“不應(yīng)解除合同規(guī)定的承包商的任何責(zé)任或義務(wù)，承包商應(yīng)將任何分包商、分包商的代理人、雇員或工人的行為、違約或疏忽，完全視為承包商自己及其代理人、雇員或工人的行為、違約或疏忽一樣，并為之負(fù)完全責(zé)任。”這就要求總承包單位應(yīng)當(dāng)慎重選擇分包人，并加強(qiáng)對分包項目的管理。

2．分包合同是總承包合同的承包人（分包合同中的發(fā)包人）與分包人之間訂立的合同，分包人與建設(shè)單位（總承包合同的發(fā)包人）之間并不存在直接的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，通常來說，分包人僅就分包合同的履行向總承包人負(fù)責(zé)，并不直接向建設(shè)單位承擔(dān)責(zé)任。因分包工程出現(xiàn)的問題，總承包人在向建設(shè)單位承擔(dān)責(zé)任后，可以根據(jù)分包合同的約定向分包人追償。但為了維護(hù)建設(shè)單位的權(quán)益，適當(dāng)加重分包單位的責(zé)任，本條規(guī)定，總承包單位與分包單位應(yīng)就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任，即因分包工程出現(xiàn)的問題，建設(shè)單位既可要求總承包單位承擔(dān)責(zé)任，也可以直接要求分包單位承擔(dān)責(zé)任。

四、按照本條第四款的規(guī)定，總承包單位不得將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。分包單位不得將其承包的工程再分包，即對建筑工程項目只能實行一次分包。避免因?qū)訉臃职斐韶?zé)任不清以及因中間環(huán)節(jié)過多造成實際用于工程的費用減少的情況。

第二編 釋義 第四章 建筑工程監(jiān)理

本章是關(guān)于建筑工程監(jiān)理的規(guī)定，共六條，分別規(guī)定了以下內(nèi)容：

1．國家推行建筑工程監(jiān)理制度，國務(wù)院可以規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍（第三十條）；

2．建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位實施監(jiān)理，并與其委托的工程監(jiān)理單位訂立書面委托合同（第三十一條）；

3.建筑工程監(jiān)理的地位、主要任務(wù)、實施監(jiān)理的基本依據(jù)以及工程監(jiān)理人員基本權(quán)利（第三十二條）；

4．建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在實施建筑工程監(jiān)理前將委托監(jiān)理的有關(guān)事項通知建筑施工企業(yè)（第三十三條）；

5．工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)遵循的基本執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則（第三十四條）；

6．工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同履行監(jiān)理義務(wù)或者與承包單位串通，給建設(shè)單位造成損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任（第三十五條）。

第三十條 國家推行建筑工程監(jiān)理制度。

國務(wù)院可以規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。

【釋義】本條是關(guān)于國家推行建筑工程監(jiān)理制度和國務(wù)院可以規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程范圍的規(guī)定。

一、本條第一款規(guī)定了國家推行建筑工程監(jiān)理制度。本法所稱的“建筑工程監(jiān)理”，是指由具有法定資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位，根據(jù)建設(shè)單位的委托，依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位對工程施工實施監(jiān)督的專門活動。作為建筑工程的投資者的建設(shè)單位（業(yè)主），為了取得好的投資效益，保證工程質(zhì)量，合理控制工期，需要對施工企業(yè)的施工活動實施必要的監(jiān)督。但多數(shù)建設(shè)單位并不擅長工程建設(shè)的組織管理和技術(shù)監(jiān)督。而由具有工程建設(shè)方面的專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗的人員組成的專業(yè)化的工程監(jiān)理單位，接受建設(shè)單位的委托，代表建設(shè)單位對工程的施工質(zhì)量、工期和投資使用情況進(jìn)行監(jiān)督，對于維護(hù)建設(shè)單位的利益，協(xié)調(diào)建設(shè)單位與工程承包單位的關(guān)系，保證工程質(zhì)量，規(guī)范建筑市場秩序，都具有很大的優(yōu)越性。建筑工程監(jiān)理制度在國際上已有較長的發(fā)展歷史，西方發(fā)達(dá)國家已經(jīng)形成了一套完整的工程監(jiān)理制度，可以說，建筑工程監(jiān)理已成為建筑領(lǐng)域中的一項國際慣例。世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際金融機(jī)構(gòu)和發(fā)達(dá)國家政府貸款的建設(shè)項目，一般都要求對貸款建設(shè)的項目實行工程監(jiān)理制度。隨著改革開放進(jìn)程的發(fā)展，我國從1988年開始推行對建筑工程的監(jiān)理制度，到1996年底，全國絕大多數(shù)的地方和行業(yè)已在不少的建設(shè)項目中不同程度地實施了建筑工程監(jiān)理制度。實踐已經(jīng)證明，實施建筑工程監(jiān)理制度，不僅有利于保證工程質(zhì)量、節(jié)省工程投資、合理控制工期，而且還有利于幫助和支持施工單位采用新技術(shù)、新工藝，方便施工、文明施工、安全施工、節(jié)省勞力、降低成本。但由于建筑工程監(jiān)理制度在我國起步晚、基礎(chǔ)差，有些單位對實行建筑工程監(jiān)理制度的必要性還缺乏足夠的認(rèn)識，一些應(yīng)當(dāng)實行工程監(jiān)理的項目沒有實行工程監(jiān)理；有些工程監(jiān)理單位行為不規(guī)范，沒有起到工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)起到的公正監(jiān)督作用。為使在我國已經(jīng)起步的建筑工程監(jiān)理制度得以順利發(fā)展，適應(yīng)建筑業(yè)改革和發(fā)展的需要，本法以法律的形式，確立了國家推行建筑工程監(jiān)理制度的原則。有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定，采取有效的支持、指導(dǎo)和管理措施，在建筑活動中推行工程監(jiān)理制度。

這里需要指出的是，建筑工程監(jiān)理對建筑工程的監(jiān)督，與政府有關(guān)主管部門依照國家有關(guān)規(guī)定對建筑工程進(jìn)行的質(zhì)量監(jiān)督，二者在監(jiān)督依據(jù)、監(jiān)督性質(zhì)以及與建設(shè)單位和承包單位的關(guān)系等方面，都不相同，不能相互替代。工程監(jiān)理單位對工程項目實施監(jiān)督的依據(jù)，是建設(shè)單位的授權(quán)，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督；在性質(zhì)上是社會中介組織作為公正方進(jìn)行的監(jiān)督，工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位、工程承包單位之間是平等的民事主體之間關(guān)系，監(jiān)理單位如果發(fā)現(xiàn)承包單位的違法行為或者違反監(jiān)理合同的行為應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位報告，沒有行政處罰的權(quán)力。政府主管部門對工程質(zhì)量監(jiān)督的依據(jù)則是法律、法規(guī)的規(guī)定；在性質(zhì)上屬于強(qiáng)制性的行政監(jiān)督管理，與建設(shè)單位和建筑工程承包單位之間屬于行政管理與被管理的關(guān)系，不論建設(shè)單位和工程承包單位是否愿意，都必須服從行政主管部門依法進(jìn)行的監(jiān)督管理，政府主管部門有權(quán)對建設(shè)單位和建筑工程承包單位的違法行為依法作出處罰。

二、本條第二款規(guī)定了國務(wù)院可以規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。建筑工程監(jiān)理是建設(shè)項目的業(yè)主為保證工程質(zhì)量、控制工程造價和工期，以維護(hù)自身利益而采取的措施，對建筑工程項目是否實行監(jiān)理制度，原則上應(yīng)由項目業(yè)主（建設(shè)單位）自行決定。但是，對于使用國家財政資金或其他公共資金建設(shè)的工程項目，為了加強(qiáng)對項目建設(shè)的監(jiān)督，保證投資效益，維護(hù)國家利益和納稅人的利益，一些國家通常規(guī)定，對這部分工程項目實行強(qiáng)制監(jiān)理制度，業(yè)主必須委托具有法定資質(zhì)的工程監(jiān)理單位對工程項目實施監(jiān)理；此外，對一些大型公共建筑工程，為確保工程質(zhì)量，保證公眾安全，一些國家也規(guī)定對其實行強(qiáng)制監(jiān)理制度。從我國實際情況看，使用國有資金進(jìn)行建設(shè)的工程項目數(shù)量較多，原則上說，為保證國有建設(shè)資金的投資效益，保證工程質(zhì)量，對這部分工程建設(shè)項目，除某些小學(xué)建筑工程、特殊建筑工程外，都必須實行工程監(jiān)理制度。此外，對利用外國政府或者國際金融組織贈款、貸款的建筑工程項目，也應(yīng)實行工程監(jiān)理制度。考慮到需要由國家規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理的工程項目的情況比較復(fù)雜，法律中難以作出具體規(guī)定，因此，本條授權(quán)由國務(wù)院對實施強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍作出規(guī)定。對屬于國務(wù)院規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理制度的建筑工程，建設(shè)單位必須依法委托工程監(jiān)理單位實施監(jiān)理，對其他建筑工程，則由建設(shè)單位自行決定是否實行工程監(jiān)理。

第三十一條 實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同。

【釋義】本條是關(guān)于建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的監(jiān)理單位實施監(jiān)理及建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)與其委托的工程監(jiān)理單位訂立書面委托監(jiān)理合同的規(guī)定。

一、從事建筑工程監(jiān)理活動，需要有較高的工程建設(shè)方面的專業(yè)技術(shù)知識和比較豐富的實踐經(jīng)驗才能發(fā)揮有效的監(jiān)督作用，使工程監(jiān)理工作真正起到保證施工質(zhì)量、合理控制建設(shè)資金和建設(shè)工期的作用。因此，不論是按照本法第三十條的規(guī)定屬于國務(wù)院規(guī)定實行強(qiáng)制監(jiān)理范圍內(nèi)的建筑工程，還是由建設(shè)單位自愿采用工程監(jiān)理制度的建筑工程，建設(shè)單位都應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位實施工程監(jiān)理工作。

本條關(guān)于“實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理”的規(guī)定，按照本法的規(guī)定，包括兩層含義：

1．建筑工程的監(jiān)理由工程監(jiān)理單位實施。這里所講的“工程監(jiān)理單位”，是指具備本法第十二條規(guī)定的條件，依照本法第十三條的規(guī)定取得工程監(jiān)理資質(zhì)證書，具有法人資格的監(jiān)理公司、監(jiān)理事務(wù)所和兼承監(jiān)理業(yè)務(wù)的工程設(shè)計、科研及工程建設(shè)咨詢的單位。

2．實施工程監(jiān)理的監(jiān)理單位必須具有與其監(jiān)理的建筑工程相適應(yīng)的資質(zhì)條件。所謂“監(jiān)理單位的資質(zhì)條件”是指從事監(jiān)理業(yè)務(wù)依法應(yīng)當(dāng)具備的人員素質(zhì)、技術(shù)裝備、資金數(shù)量、專業(yè)技能、管理水平及監(jiān)理業(yè)績等條件。按照國務(wù)院有關(guān)主管部門的現(xiàn)行規(guī)定，建筑工程監(jiān)理單位按其具有的資質(zhì)條件的不同，分為甲、乙、丙三級，各等級的工程監(jiān)理單位只能在規(guī)定其可以承擔(dān)的監(jiān)理業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。建設(shè)單位應(yīng)根據(jù)建筑工程的規(guī)模大小、技術(shù)復(fù)雜程度等因素，委托相應(yīng)資質(zhì)等級的監(jiān)理單位承擔(dān)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。

二、實行監(jiān)理的建筑工程，建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位之間應(yīng)當(dāng)訂立書面委托合同。建筑工程監(jiān)理合同屬于經(jīng)濟(jì)合同，其訂立形式應(yīng)當(dāng)符合我國《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定。根據(jù)《經(jīng)濟(jì)合同法》第三條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)合同除即時清結(jié)的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。實行監(jiān)理的建筑工程，建設(shè)單位不論是通過招標(biāo)的方式選擇工程監(jiān)理單位，還是通過直接委托的方式確定工程監(jiān)理單位，都應(yīng)當(dāng)依照本法和《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定，與工程監(jiān)理單位簽訂書面委托監(jiān)理合同。委托合同的主要條款應(yīng)當(dāng)包括：委托方的名稱、住址和受托方的名稱、住址；委托事項；酬金或費用；雙方權(quán)利、義務(wù)；合同的變更、終止和解除；違約責(zé)任；發(fā)生爭議的解決方式及其他有關(guān)事項。建設(shè)單位和監(jiān)理單位簽訂了委托監(jiān)理合同就應(yīng)當(dāng)依照合同的規(guī)定履行義務(wù)，任何一方不能擅自違反合同的約定，否則將承擔(dān)違約責(zé)任。

第三十二條 建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。

工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。

工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程監(jiān)理的地位、主要任務(wù)、實施監(jiān)理的基本依據(jù)以及工程監(jiān)理人員基本權(quán)利的規(guī)定。

一、本條第一款規(guī)定了工程監(jiān)理的地位、主要任務(wù)和實施工程監(jiān)理任務(wù)的基本依據(jù)，包括以下內(nèi)容：

1．工程監(jiān)理單位在監(jiān)理活動中處于建設(shè)單位代表的地位，接受建設(shè)單位的委托，按照工程監(jiān)理合同的約定對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督，對建設(shè)單位負(fù)責(zé)。監(jiān)理單位如果發(fā)現(xiàn)承包單位的違法行為或者違反監(jiān)理合同的行為，應(yīng)當(dāng)制止或向建設(shè)單位報告。

2．建筑工程監(jiān)理的主要任務(wù)是對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面實施監(jiān)督。工程監(jiān)理單位在代表建設(shè)單位對承包單位的施工進(jìn)行監(jiān)督管理的過程中，為了提高建筑工程建設(shè)水平、保證施工質(zhì)量、充分發(fā)揮投資效益、保障建筑工程承包合同的實施，應(yīng)當(dāng)力求使該工程在工程項目實體、功能和使用價值、工作質(zhì)量等方面符合有關(guān)的法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)和建設(shè)單位的質(zhì)量要求，力求使工程的實際進(jìn)度符合整個工程進(jìn)度計劃的要求，同時，工程施工還應(yīng)當(dāng)在滿足質(zhì)量和進(jìn)度要求的前提下，使工程的實際投資不超過計劃投資。

3．工程監(jiān)理單位執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)應(yīng)遵循的基本依據(jù)是：（1）全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)中對工程建設(shè)的有關(guān)規(guī)定；（2）與建筑工程有關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計圖紙、工程說明書等文件；（3）建設(shè)單位與承包單位之間簽訂的建筑工程承包合同，內(nèi)容一般包括投標(biāo)書、合同條件、設(shè)計圖紙、工程說明書、技術(shù)規(guī)范及標(biāo)準(zhǔn)、工程量清單及單價表等。

二、本條第二款和第三款規(guī)定了工程監(jiān)理人員的基本權(quán)利。

1．本法所稱“工程監(jiān)理人員”，是指依照本法第十四條的規(guī)定，依法取得了工程監(jiān)理執(zhí)業(yè)資格證書，按照執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍從事工程監(jiān)理活動的專業(yè)技術(shù)人員。

2．工程監(jiān)理人員在對建筑工程實施監(jiān)理的過程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件、建筑工程承包合同及建筑工程監(jiān)理委托合同的規(guī)定，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。為了保證工程監(jiān)理人員能夠獨立、公正地對工程建設(shè)實施有效監(jiān)督，本條對監(jiān)理人員在監(jiān)理活動中應(yīng)有的基本權(quán)利作了規(guī)定，即，工程監(jiān)理人員對其所發(fā)現(xiàn)的工程問題，有權(quán)要求責(zé)任者予以改正或者提請建設(shè)單位要求責(zé)任者改正：（1）工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正；（2）工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。這里的“合同”是指建設(shè)單位與工程承包單位依法訂立的建筑工程承包合同。工程監(jiān)理人員對工程實施監(jiān)督的具體的權(quán)利和義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)在監(jiān)理合同中作出明確規(guī)定。

第三十三條 實施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。

【釋義】本條是關(guān)于建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在實施建筑工程監(jiān)理前將委托監(jiān)理的有關(guān)事項通知建筑施工企業(yè)的規(guī)定。

一、建筑工程監(jiān)理單位代表建設(shè)單位對建筑施工企業(yè)的施工質(zhì)量、施工進(jìn)度和資金使用等方面實施監(jiān)督，為了讓作為被監(jiān)督一方的建筑施工企業(yè)做好接受監(jiān)理單位實施監(jiān)理工作的準(zhǔn)備，便于監(jiān)理單位派出的監(jiān)理人員進(jìn)駐施工現(xiàn)場，以及監(jiān)理單位與施工企業(yè)在施工過程中實現(xiàn)相互支持和配合，本條規(guī)定，在建筑工程監(jiān)理工作開展以前，建設(shè)單位有義務(wù)將委托工程監(jiān)理的有關(guān)事項提前通知建筑施工企業(yè)。

二、建設(shè)單位通知建筑施工企業(yè)的有關(guān)事項包括以下幾項：（l）工程監(jiān)理單位，包括監(jiān)理單位的名稱、資質(zhì)等級、監(jiān)理人員等基本情況。（2）監(jiān)理的內(nèi)容和監(jiān)理權(quán)限。從我國目前實施工程建設(shè)監(jiān)理的情況看，施工階段監(jiān)理的內(nèi)容和監(jiān)理權(quán)限通常為：審查承建單位提出的施工組織設(shè)計（或方案），提出改進(jìn)意見，參加承建單位的”技術(shù)交底會議并監(jiān)督其實施；督促、檢查承建單位嚴(yán)格執(zhí)行工程承包合同和有關(guān)工程技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)；檢查工程使用的材料、構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量，對不合格者提出更換要求；檢查工程進(jìn)度和施工質(zhì)量，簽署工程付款憑證，對嚴(yán)重違反規(guī)范、規(guī)程者，必要時簽發(fā)停工通知單；負(fù)責(zé)隱蔽工程驗收，參與處理工程質(zhì)量事故，并監(jiān)督事故處理方案的執(zhí)行；調(diào)解建設(shè)單位與承建單位之間的爭議；督促和審查承建單位整理合同文件和工程技術(shù)檔案資料，并匯總歸檔；組織設(shè)計單位和施工單位進(jìn)行工程初步驗收，提出竣工驗收報告；參加建設(shè)單位組織的最終竣工驗收；審查工程結(jié)算等。

三、按照本條規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)以書面形式將以上事項通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)，不能采用口頭通知的形式。

第三十四條 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)，承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。

工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。

工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

【釋義】本條是關(guān)于工程監(jiān)理單位在實施工程監(jiān)理的活動中應(yīng)當(dāng)遵循的基本執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的規(guī)定。

工程監(jiān)理單位是為建設(shè)項目業(yè)主即建設(shè)單位提供工程監(jiān)理服務(wù)的社會中介組織，一方面，工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)按照與建設(shè)單位訂立的委托監(jiān)理合同的授權(quán)，代表建設(shè)單位對工程施工進(jìn)行監(jiān)督，另一方面，工程監(jiān)理單位作為公正第三方，又應(yīng)當(dāng)具有一定的獨立性、自主性，在對建設(shè)單位負(fù)責(zé)的同時，還必須依照法律、行政法規(guī)和依法制定的有關(guān)建筑工程質(zhì)量、安全的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，對工程項目實施監(jiān)督。本條對工程監(jiān)理單位在工程監(jiān)理活動中應(yīng)當(dāng)遵循的基本執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則作了規(guī)定，包括：

一、工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。建筑工程監(jiān)理是一種具有較高專業(yè)技術(shù)要求的服務(wù)，因此對其人員素質(zhì)、技術(shù)裝備、專業(yè)技能、管理水平以及監(jiān)理業(yè)績等資質(zhì)條件都應(yīng)有嚴(yán)格的要求。依照本法第十二條和第十三條的規(guī)定，國家對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)審批制度，監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)在其經(jīng)依法核準(zhǔn)的資質(zhì)等級范圍內(nèi)承攬工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。按照國務(wù)院有關(guān)主管部門的現(xiàn)行規(guī)定，工程監(jiān)理單位的資質(zhì)等級分為甲、乙、丙三級，不同資質(zhì)等級的監(jiān)理單位承擔(dān)不同的監(jiān)理業(yè)務(wù)，其中，甲級單位可以跨地區(qū)、跨部門承接一等、二等和三等建筑工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)；乙級單位只能在本地區(qū)或者在本部門范圍內(nèi)承接二等、三等建筑工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)；丙級單位只能承接三等建筑工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。經(jīng)特許，乙級單位和丙級單位分別可以承接一等和二等建筑工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。

二、工程建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。工程監(jiān)理單位是代表建設(shè)單位實施建筑工程監(jiān)理的單位，一方面要根據(jù)建設(shè)單位的委托，按照監(jiān)理合同的規(guī)定監(jiān)督承包單位的施工情況，另一方面作為獨立的社會中介組織，工程監(jiān)理單位及其監(jiān)理人員在對工程實施監(jiān)理的過程中，必須做到客觀和公正。所謂“客觀”是指工程監(jiān)理單位及其監(jiān)理人員在執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)中，應(yīng)以事實為根據(jù)，并運用科學(xué)的方法，在充分掌握監(jiān)理對象及其外部環(huán)境實際情況的基礎(chǔ)上，適時、妥貼、高效地處理有關(guān)問題，用事實說話，不能主觀臆斷；所謂“公正”是指工程監(jiān)理單位及其監(jiān)理人員在對建筑工程實施質(zhì)量、投資和進(jìn)度控制時，應(yīng)當(dāng)以獨立、超脫的地位，做到公正廉潔，嚴(yán)格把關(guān)，不放過任何影響工程質(zhì)量的問題，清退不合格的材料、提出合理化建議、糾正不合理設(shè)計、嚴(yán)格審查預(yù)決算，達(dá)到節(jié)省投資、保證工程質(zhì)量的目的，同時在處理建設(shè)單位與承包單位之間的糾紛時要做到不偏不倚，“一碗水端平”。客觀和公正是對工程監(jiān)理活動最基本的要求，是工程監(jiān)理單位及其監(jiān)理人員應(yīng)當(dāng)遵循的最基本的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則。應(yīng)當(dāng)說，不能做到客觀和公正，就不具有從事工程監(jiān)理活動的資格。

三、與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。所謂“隸屬關(guān)系”是指工程監(jiān)理單位與承包單位或者建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位屬于行政上、下級的關(guān)系；所謂“其他利害關(guān)系”是指工程監(jiān)理單位與承包單位或者建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位存在某種利益關(guān)系，主要是經(jīng)濟(jì)上的利益關(guān)系。工程監(jiān)理單位受建設(shè)單位的委托對承包單位在工程質(zhì)量、施工進(jìn)度和資金使用上進(jìn)行監(jiān)督，如果監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位存在隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系，很可能影響其客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)，影響建筑工程的施工質(zhì)量，對建設(shè)單位的利益造成損害。因此。為了保證監(jiān)理任務(wù)的順利完成，監(jiān)理單位不應(yīng)與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。

四、不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。所謂“轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)”，是指監(jiān)理單位將其承攬的監(jiān)理業(yè)務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)讓給其他單位的行為。工程監(jiān)理是由建設(shè)單位與其信任的具有相應(yīng)資質(zhì)等級的監(jiān)理單位通過訂立委托監(jiān)理合同，委托其對建筑工程的施工進(jìn)行的監(jiān)督管理的活動。合同一經(jīng)訂立，就具有法律約束力，任何一方不得擅自變更合同，包括不得變更合同的主體。工程監(jiān)理單位將委托監(jiān)理合同約定的監(jiān)理業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓他人，違背了建設(shè)單位的意志，損害了建設(shè)單位的利益，而且有可能因其將監(jiān)理業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給不具備相適應(yīng)資質(zhì)條件的單位，不能按照建設(shè)單位的要求對工程質(zhì)量、進(jìn)度和資金進(jìn)行控制，對工程質(zhì)量問題留下隱患。因此，為了維護(hù)建設(shè)單位和被監(jiān)理單位的權(quán)益，保證監(jiān)理的有效性，本條明確規(guī)定監(jiān)理單位不能轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。

第三十五條 工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同履行監(jiān)理義務(wù)和與承包單位串通，給建設(shè)單位造成損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的規(guī)定。

一、民事賠償責(zé)任也稱損害賠償責(zé)任，是承擔(dān)民事法律責(zé)任的主要方式之一。除了委托監(jiān)理合同中約定的違約責(zé)任外，本條還特別規(guī)定，工程監(jiān)理單位有下列行為之一，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位承擔(dān)賠償責(zé)任：

1．工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查。在實施監(jiān)理業(yè)務(wù)過程中，監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)按照委托監(jiān)理合同的約定，依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對項目施工實施監(jiān)督管理。如果工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查的，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。所謂“不檢查”是指工程監(jiān)理單位對監(jiān)理合同中規(guī)定應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不履行檢查義務(wù)；所謂“不按照規(guī)定檢查”，是指工程監(jiān)理單位在工程監(jiān)理中不按照法律、行政法規(guī)和有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同規(guī)定的要求和檢查辦法進(jìn)行檢查。

2．工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益。工程監(jiān)理單位是代表建設(shè)單位對建筑工程的施工實施監(jiān)督管理的。監(jiān)理單位在監(jiān)理活動中，應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定和委托監(jiān)理合同的約定執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)，遵守客觀、公正的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，不得與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益。工程監(jiān)理單位違反法律的這一規(guī)定，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、本條所說的給建設(shè)單位造成的損失，是指建設(shè)單位因工程監(jiān)理單位的違法行為所受到的實際損失。包括因工程質(zhì)量不合格給建設(shè)單位造成的損失，因工期延誤給建設(shè)單位造成的損失，因多支付工程費用給建設(shè)單位造成的損失等等。

三、本條對工程監(jiān)理單位不依照法律的規(guī)定和合同約定履行監(jiān)理義務(wù)給建設(shè)單位造成損失的賠償責(zé)任問題，分別不同的情況，作了不同的規(guī)定。

1．依照本條第一款的規(guī)定，工程監(jiān)理單位不按照監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)督義務(wù)，對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或不按規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，工程監(jiān)督單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)“相應(yīng)的賠償責(zé)任”。因為在這種情況下，建設(shè)單位所受到的損失，通常既與工程監(jiān)理單位不按合同約定履行監(jiān)理合同有關(guān)，也與施工企業(yè)的有關(guān)施工項目本身不合格有關(guān)。即施工企業(yè)的施工不合格，而工程監(jiān)理單位又未進(jìn)行檢查或未按規(guī)定進(jìn)行檢查，因此給建設(shè)單位造成的損失，施工企業(yè)和建設(shè)單位都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)各自的賠償責(zé)任。至于何為工程監(jiān)理單位“相應(yīng)的賠償責(zé)任”，應(yīng)由處理賠償責(zé)任問題的人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確定。”

2．依照本條第二款的規(guī)定，工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，工程監(jiān)理單位則應(yīng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，即工程監(jiān)理單位和承包單位都負(fù)有向建設(shè)單位賠償全部損失的義務(wù)，建設(shè)單位可以向其中任何一方要求全部或部分賠償。

第二編 釋義 第五章 建筑安全生產(chǎn)管理

本章是關(guān)于建筑安全生產(chǎn)管理的規(guī)定。所謂建筑安全生產(chǎn)管理，是指為保證建筑生產(chǎn)安全所進(jìn)行的計劃、組織、指揮、協(xié)調(diào)和控制等一系列管理活動，目的在于保護(hù)職工在生產(chǎn)過程的安全與健康，保證國家和人民的財產(chǎn)不受到損失，保證建筑生產(chǎn)任務(wù)的順利完成。建筑安全生產(chǎn)管理包括：建設(shè)行政主管部門對于建筑活動過程中安全生產(chǎn)的行業(yè)管理；勞動行政主管部門對建筑活動過程中安全生產(chǎn)的綜合性監(jiān)督管理；從事建筑活動的主體（包括建筑施工企業(yè)、建筑勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位）為保證建筑生產(chǎn)活動的安全生產(chǎn)所進(jìn)行的自我管理。建筑生產(chǎn)活動多為露天、高處作業(yè)，不安全因素較多，有些工作危險性較大，是事故多發(fā)的行業(yè)，每年因工死亡人數(shù)僅次于礦山，居全國各行業(yè)的第二位。為依法加強(qiáng)建筑安全生產(chǎn)管理，預(yù)防和減少建筑業(yè)事故的發(fā)生，保障建筑行業(yè)職工及他人的人身安全和財產(chǎn)安全，本法對建筑生產(chǎn)安全問題作了專章規(guī)定”

本章共16條，就建筑安全生產(chǎn)管理中若干重要問題作了明確規(guī)定，包括：

1．建筑工程安全生產(chǎn)管理必須遵循的基本方針和基本制度（第三十六條）；

2．建筑工程設(shè)計必須遵循保證工程安全性能的要求（第三十七條）；

3．對建筑施工企業(yè)提出的保證生產(chǎn)安全的要求，包括：對施工企業(yè)編制施工組織設(shè)計的安全要求（第三十八條），對施工現(xiàn)場安全管理的要求（第三十九條、第四十五條），對建立健全企業(yè)安全生產(chǎn)責(zé)任制的要求（第四十四條），對建立健全勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度的要求（第四十六條），禁止進(jìn)行危及安全生產(chǎn)的違章指揮、違章作業(yè)（第四十七條），為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險的要求（第四十八條）；

4．對涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程的安全要求（第四十九條）；

5．對房屋拆除作業(yè)的安全要求（第五十條）；

6．發(fā)生建筑安全事故的處理（第五十一條）；

7.工程建設(shè)單位為保證建筑生產(chǎn)安全應(yīng)履行的義務(wù)（第四十二條）；

8．有關(guān)行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)監(jiān)督管理的職責(zé)（第四十三條）。

第三十六條 建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅持安全第一、預(yù)防為主的方針，建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅持的基本方針和基本制度的規(guī)定。

一、建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅持安全第一、預(yù)防為主的方針。所謂堅持安全第一、預(yù)防為主的方針，是指在建筑生產(chǎn)活動中，應(yīng)當(dāng)將保證生產(chǎn)安全放到第一位，在管理、技術(shù)等方面采取能夠確保生產(chǎn)安全的預(yù)防性措施，防止建筑工程事故發(fā)生。安全第一、預(yù)防為主的方針是建筑工程安全生產(chǎn)管理工作的經(jīng)驗總結(jié)，只有認(rèn)真貫徹執(zhí)行這一方針，加強(qiáng)建筑安全教育和管理，不斷改善建筑工程安全生產(chǎn)條件，才能減少建筑工程事故的發(fā)生，提高勞動生產(chǎn)效率。從實踐中看，堅持安全第一、預(yù)防為主的方針，應(yīng)當(dāng)做到以下幾點：（1）從事建筑活動的單位的各級管理人員和全體職工，尤其是單位負(fù)責(zé)人，一定要牢固樹立安全第一的意識，正確處理安全生產(chǎn)與工程進(jìn)度、效益等方面的關(guān)系，把安全生產(chǎn)放在首位；（2）要加強(qiáng)勞動安全生產(chǎn)工作的組織領(lǐng)導(dǎo)和計劃性。在建筑活動中加強(qiáng)對安全生產(chǎn)的統(tǒng)籌規(guī)劃和各方面的通力協(xié)作；（3）要建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度；（4）要對有關(guān)管理人員及職工進(jìn)行安全教育培訓(xùn)，未經(jīng)安全教育培訓(xùn)的，不得從事安全管理工作或者上崗作業(yè)；（5）建筑施工企業(yè)必須為職工發(fā)放保障安全生產(chǎn)的勞動保護(hù)用品；（6）使用的設(shè)備、器材、儀器和建筑材料必須符合保證生產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

二、建筑工程安全生產(chǎn)管理必須建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度和群防群治制度。

1．必須建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任制度。所謂安全生產(chǎn)責(zé)任制度，是指將各項保障生產(chǎn)安全的責(zé)任具體落實到各有關(guān)管理人員和不同崗位人員身上的制度。這一制度是安全第一、預(yù)防為主方針的具體體現(xiàn)，是工人們在長期生產(chǎn)實踐中用血的代價換來的行之有效、必須堅持的制度。在建筑活動中，只有明確安全責(zé)任，分工負(fù)責(zé)，才能形成完整有效的安全管理體系，激發(fā)每個人保證生產(chǎn)安全的責(zé)任感，嚴(yán)格執(zhí)行保證建筑生產(chǎn)安全的法律、法規(guī)和安全規(guī)程、技術(shù)規(guī)范，防患于未然，減少和杜絕建筑生產(chǎn)活動中的安全事故，為建筑生產(chǎn)活動創(chuàng)造一個良好的環(huán)境。就建筑施工企業(yè)而言，企業(yè)的安全生產(chǎn)責(zé)任制度，是由企業(yè)內(nèi)部各個不同層次的安全生產(chǎn)責(zé)任制度所構(gòu)成的保障生產(chǎn)安全的責(zé)任體系，主要包括：（l）建筑施工企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的安全生產(chǎn)責(zé)任制，企業(yè)的法定代表人應(yīng)對本企業(yè)的生產(chǎn)安全負(fù)全面責(zé)任。（2）企業(yè)各職能機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人及其工作人員的安全生產(chǎn)責(zé)任制。就建筑施工企業(yè)來講，企業(yè)中的生產(chǎn)、技術(shù)、材料供應(yīng)、設(shè)備管理、財務(wù)、教育、勞資、衛(wèi)生等各職能機(jī)構(gòu)，都應(yīng)在各自業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，對實現(xiàn)安全生產(chǎn)的要求負(fù)責(zé)。生產(chǎn)部門要合理組織生產(chǎn)，貫徹安全規(guī)章制度，加強(qiáng)現(xiàn)場平面管理，建立安全生產(chǎn)、文明生產(chǎn)秩序；技術(shù)部門要嚴(yán)格按照國家有關(guān)安全標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)程編制設(shè)計、施工、工藝等技術(shù)文件，提出相應(yīng)的保證生產(chǎn)安全的技術(shù)措施，負(fù)責(zé)安全設(shè)備、儀表等的技術(shù)鑒定和安全技術(shù)科研項目的研究工作；設(shè)備管理部門應(yīng)當(dāng)對有關(guān)機(jī)電設(shè)備配齊安全防護(hù)保險裝置，加強(qiáng)機(jī)電設(shè)備、鍋爐和壓力容器的經(jīng)常檢查、維修、保養(yǎng)，確保安全運轉(zhuǎn)；材料供應(yīng)部門對實現(xiàn)安全技術(shù)措施所需材料應(yīng)當(dāng)保證供應(yīng)，對繩桿架木、安全帽、安全帶、安全網(wǎng)等要定期檢驗，不合格的要報廢更新；財務(wù)部門要按照規(guī)定提供實現(xiàn)安全技術(shù)措施的經(jīng)費，并監(jiān)督其合理使用；教育部門負(fù)責(zé)將安全教育納入全員培訓(xùn)計劃，組織職工的安全技術(shù)訓(xùn)練；勞動工資部門要配合安全部門做好新工人、調(diào)換崗位工人、特殊工種工人的培訓(xùn)、考核、發(fā)證工作，貫徹勞逸結(jié)合，嚴(yán)格控制加班加點，對因工傷殘和患職業(yè)病職工及時安排適合的工作；衛(wèi)生部門負(fù)責(zé)對職工的定期健康檢查和現(xiàn)場勞動衛(wèi)生工作，監(jiān)測有毒有害作業(yè)場所的塵毒濃度，提出職業(yè)病預(yù)防和改善衛(wèi)生條件的措施。（3）崗位人員的安全生產(chǎn)責(zé)任制。崗位人員必須對安全負(fù)責(zé)，從事特種作業(yè)的人員必須經(jīng)過安全培訓(xùn)，考試合格后方能上崗作業(yè)。就建筑施工企業(yè)來講：一是企業(yè)技術(shù)負(fù)責(zé)人對本企業(yè)勞動保護(hù)和安全生產(chǎn)的技術(shù)工作負(fù)總的責(zé)任。在組織編制和審批施工組織設(shè)計（施工方案）和采用新技術(shù)、新工藝、新設(shè)備時，必須制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施；負(fù)責(zé)提出改善勞動條件的項目和實施措施，并付諸實現(xiàn)；對職工進(jìn)行安全技術(shù)教育；及時解決施工中的安全技術(shù)問題；參加重大傷亡事故的調(diào)查分析，提出技術(shù)鑒定意見和改進(jìn)措施。二是工區(qū)（工程處、廠、站）主任、施工隊長應(yīng)對本單位勞動保護(hù)和安全生產(chǎn)工作負(fù)具體領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。認(rèn)真執(zhí)行安全生產(chǎn)規(guī)章制度，不違章指揮；制定和實施安全技術(shù)措施；經(jīng)常進(jìn)行安全檢查，消除事故隱患，制止違章作業(yè)；對職工進(jìn)行安全技術(shù)和安全紀(jì)律教育；發(fā)生傷亡事故要及時上報，并認(rèn)真分析事故原因。提出和實現(xiàn)改進(jìn)措施。三是工長、施工員、車間主任對所管工程的安全生產(chǎn)負(fù)直接責(zé)任。組織實施安全技術(shù)措施，進(jìn)行技術(shù)安全交底；對施工現(xiàn)場搭設(shè)的架子和安裝的電氣、機(jī)械設(shè)備等安全防護(hù)裝置，都要組織驗收，合格后方能使用；不違章指揮；組織工人學(xué)習(xí)安全操作規(guī)程，教育工人不違章作業(yè)；認(rèn)真消除事故隱患，發(fā)生工傷事故要立即上報，保護(hù)現(xiàn)場，參加調(diào)查處理。四是班組長要模范遵守安全生產(chǎn)規(guī)章制度，領(lǐng)導(dǎo)本組安全作業(yè)；認(rèn)真執(zhí)行安全交底，有權(quán)拒絕違章指揮。班前要對所使用的機(jī)具、設(shè)備、防護(hù)用具及”作業(yè)環(huán)境進(jìn)行安全檢查，發(fā)現(xiàn)問題立即采取改進(jìn)措施；組織班組安全活動日，開好班前安全生產(chǎn)會；發(fā)生工傷事故要立即向工長報告。

2．必須建立群防群治制度。所謂群防群治制度，是指由廣大職工群眾共同參與的預(yù)防安全事故的發(fā)生、治理各種安全事故隱患的制度。這一制度也是安全第一、預(yù)防為主方針的具體體現(xiàn)，同時也是群眾路線在安全工作中的具體體現(xiàn)，是企業(yè)進(jìn)行民主管理的重要內(nèi)容。實踐證明，搞好安全生產(chǎn)只靠少數(shù)人是不成的，安全工作必須發(fā)動群眾，使得大家懂得安全生產(chǎn)的重要性，注意安全生產(chǎn)，才能防患于未然。為此本條將這一制度法律化，在建筑安全生產(chǎn)管理中應(yīng)當(dāng)依法建立起群防群治制度。從實踐中看，建立建筑安全生產(chǎn)管理的群防群治制度應(yīng)當(dāng)作到：（1）企業(yè)制定的有關(guān)安全生產(chǎn)管理的重要制度和制定的有關(guān)重大技術(shù)組織措施計劃應(yīng)提交職工代表大會討論，在充分聽取職工代表大會意見的基礎(chǔ)上作出決策，發(fā)揮職工群眾在安全生產(chǎn)方面的民主管理作用；（2）要把專業(yè)管理同群眾管理結(jié)合起來，充分發(fā)揮職工安全員網(wǎng)絡(luò)的作用；（3）發(fā)揮工會在安全生產(chǎn)管理中的作用，利用工會發(fā)動群眾，教育群眾，動員群眾的力量預(yù)防安全事故的發(fā)生；（4）對新職工要加強(qiáng)安全教育，對特種作業(yè)崗位的工人要進(jìn)行專業(yè)安全教育，不經(jīng)訓(xùn)練，不能上崗操作。（5）發(fā)動群眾開展技術(shù)革新、技術(shù)改造，采用有利于保證生產(chǎn)安全的新技術(shù)、新工藝，積極改善勞動條件，努力將使不安全的、有害健康的作業(yè)變?yōu)闊o害作業(yè)。（6）組織開展遵章守紀(jì)和預(yù)防事故的群眾性監(jiān)督檢查，職工對于違反有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程的行為有權(quán)提出批評、檢舉和控告。

第三十七條 建筑工程設(shè)計應(yīng)當(dāng)符合按照國家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范，保證工程的安全性能。

【釋義】本條是關(guān)于在建筑工程設(shè)計方面應(yīng)當(dāng)保證工程安全性能的基本要求的規(guī)定。

一、建筑工程設(shè)計是建筑工程的基礎(chǔ)性工作。建筑工程設(shè)計一般是根據(jù)建筑工程項目的要求，經(jīng)過調(diào)查研究，綜合考慮該建筑的使用功能以及諸如投資、材料、環(huán)境、氣候、地質(zhì)、水文、結(jié)構(gòu)等因素構(gòu)筑出該項建筑工程圖紙文件的活動。我國建筑工程設(shè)計的一般原則是，對生產(chǎn)性的建筑工程，應(yīng)做到先進(jìn)、適用、可靠；對非生產(chǎn)性的建筑工程、應(yīng)堅持適用、經(jīng)濟(jì)、在可能條件下注意美觀的原則。根據(jù)國家計委制定的《基本建設(shè)設(shè)計工作管理辦法》的規(guī)定，建筑工程設(shè)計一般按初步設(shè)計、施工圖設(shè)計兩個階段進(jìn)行；技術(shù)上復(fù)雜的建筑工程，根據(jù)主管部門的要求，可按初步設(shè)計、技術(shù)設(shè)計和施工圖設(shè)計三個階段進(jìn)行。小型建筑工程中技術(shù)簡單的，經(jīng)主管部門同意，在簡化的初步設(shè)計確定后，就可做施工圖設(shè)計。

本條所講的建筑工程設(shè)計，按照本法第二條關(guān)于本法所稱建筑活動范圍的規(guī)定，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝方面的設(shè)計活動。建筑工程設(shè)計的質(zhì)量直接影響到建筑活動及建筑產(chǎn)品的安全，本條從保證建筑工程的安全性能方面，規(guī)定了建筑工程設(shè)計應(yīng)遵守的基本要求。

二、建筑工程設(shè)計必須保證工程的安全性能。這里講的保證工程的安全性能，是指在建筑工程設(shè)計中，必須綜合考慮保證工程施工作業(yè)安全和建筑物使用安全的要求，提出的各項設(shè)計技術(shù)要求，能夠保證工程的結(jié)構(gòu)等方面具有可靠的安全性，既能保證工程施工作業(yè)的安全，也能確保該建筑物的使用安全。根據(jù)本條規(guī)定，建筑工程設(shè)計要做到保證工程的安全性能，應(yīng)當(dāng)符合按照國家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范。這里講的“建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范”，是指在建筑活動中為了消除導(dǎo)致人身傷亡或者財產(chǎn)損失以及危害環(huán)境等事故的發(fā)生而制定的統(tǒng)一的具體技術(shù)要求。依照本條規(guī)定，建筑設(shè)計中應(yīng)當(dāng)符合的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范，應(yīng)當(dāng)是按照國家規(guī)定制定的有關(guān)規(guī)程和規(guī)范。這里講的“國家規(guī)定”，包括法律、行政法規(guī)，以及依據(jù)法律、行政法規(guī)制定的有關(guān)部門規(guī)章。鑒于統(tǒng)一的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范通常是以技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的形式制訂發(fā)布的，因此，就制定關(guān)于建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范的國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)而言，必須符合本法及《標(biāo)準(zhǔn)化法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定；就制定關(guān)于建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)而言，除了必須符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定外，還必須符合有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)及有關(guān)部門規(guī)章的要求。

第三十八條 建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)建筑工程的特點制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施；對專業(yè)性較強(qiáng)的工程項目，應(yīng)當(dāng)編制專項安全施工組織設(shè)計，并采取安全技術(shù)措施。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計時應(yīng)采取安全措施的規(guī)定。

一、所謂施工組織設(shè)計，又稱施工組織規(guī)劃，是為作好施工準(zhǔn)備、指導(dǎo)施工現(xiàn)場工作而編制的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)性文件。根據(jù)工程規(guī)模的大小、結(jié)構(gòu)特點、技術(shù)復(fù)雜程度和施工條件，施工組織設(shè)計可分為三種：一種是施工組織總設(shè)計。它是指以建筑群為編制對象所作的整個建筑施工的規(guī)劃、部署，其范圍比較廣，內(nèi)容比較概括。另一種是單位工程的施工組織設(shè)計。它是指以一個建筑物或者交工竣工系統(tǒng)為編制對象所作的建筑施工企業(yè)年度施工計劃和施工組織總設(shè)計的具體化，其內(nèi)容也比較詳細(xì)。第三種是分項工程作業(yè)設(shè)計。它是以分項工程為編制對象，將某項工程施工組織設(shè)計具體化，是專業(yè)工程的具體施工設(shè)計。施工組織設(shè)計主要包括以下內(nèi)容：工程任務(wù)情況；施工總方案、主要施工方法、工程施工進(jìn)度計劃、主要單位工程綜合進(jìn)度計劃和施工力量、機(jī)具及部署；施工組織技術(shù)措施，包括工程質(zhì)量、安全防護(hù)以及環(huán)境污染防治等各種措施；施工總平面布置圖；總承包與分包的分工范圍及交叉施工部署等。因施工組織設(shè)計是建筑施工企業(yè)施工過程中的準(zhǔn)備文件，是保證建筑工程質(zhì)量與安全，做到合理及時施工的前提條件，因此，建筑施工企業(yè)在施工前必須編制工程的施工組織設(shè)計。建筑工程實行總承包與分包的，由總承包單位負(fù)責(zé)編制施工組織設(shè)計或者分階段施工組織設(shè)計，分包單位在總承包單位的總體部署下負(fù)責(zé)編制分包工程的施工組織設(shè)計。

二、施工組織設(shè)計須有安全技術(shù)措施。這里講的“安全技術(shù)措施”，是指在編制的施工組織設(shè)計中，為了防止發(fā)生人身傷亡和財產(chǎn)損失事故以及預(yù)防職業(yè)病，針對建筑工程的特點、施工方法、使用的機(jī)械、動力設(shè)備及現(xiàn)場道路、周圍環(huán)境等條件所制定的相應(yīng)安全技術(shù)措施。本條規(guī)定，相應(yīng)的安全技術(shù)措施應(yīng)當(dāng)“根據(jù)建筑工程的特點”制定，這里所講建筑工程的特點，是指某一建筑工程和其他建筑工程的差別之處。比如，從工程的建筑結(jié)構(gòu)上來講，有的是木結(jié)構(gòu)，有的是砌體結(jié)構(gòu)，有的是混凝土結(jié)構(gòu)，有的是鋼結(jié)構(gòu)等。由于結(jié)構(gòu)不同，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的結(jié)構(gòu)制定不同的安全技術(shù)措施。也就是說，安全技術(shù)措施要有針對性，不能一般化。這里需要指出的是，建筑施工企業(yè)編制安全技術(shù)措施所需要的設(shè)備、材料應(yīng)當(dāng)列入物資、材料供應(yīng)計劃，應(yīng)當(dāng)明確實現(xiàn)的期限和負(fù)責(zé)人員；安全技術(shù)措施應(yīng)當(dāng)是以改善影響安全和健康的勞動條件、防止傷亡事故、預(yù)防職業(yè)病和職業(yè)中毒為目的的各項措施，不能與生產(chǎn)、基建和福利等措施相混淆。

三、對專業(yè)性較強(qiáng)的工程項目，應(yīng)當(dāng)編制專項安全施工組織設(shè)計，并采取安全技術(shù)措施。專業(yè)性較強(qiáng)的工程項目，主要是指爆破、吊裝、水下、深坑、支模、拆除等工程項目。建筑施工企業(yè)在編制施工組織設(shè)計時，要編制專項的安全技術(shù)方案，同時應(yīng)當(dāng)根據(jù)其特殊性制定相應(yīng)的安全技術(shù)措施。比如爆破工程要有防止因爆破作業(yè)引起傷亡的安全技術(shù)措施，在爆破工程中，爆炸物必須同交通要道保持安全距離，倉庫周圍應(yīng)當(dāng)設(shè)防爆掩護(hù)物等。

第三十九條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場采取維護(hù)安全、防范危險、預(yù)防火災(zāi)等措施；有條件的，應(yīng)當(dāng)對施工現(xiàn)場實行封閉管理。

施工現(xiàn)場對毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境可能造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護(hù)措施。

【釋義】本條是關(guān)于施工企業(yè)應(yīng)對施工現(xiàn)場及毗鄰環(huán)境采取安全措施的規(guī)定。

一、施工企業(yè)對施工現(xiàn)場應(yīng)采取的安全措施。所謂施工現(xiàn)場，是指建筑施工企業(yè)進(jìn)行本法所規(guī)定的建筑活動時經(jīng)批準(zhǔn)占用的施工場地。建筑施工企業(yè)對施工現(xiàn)場所采取的安全措施是否得當(dāng)，直接關(guān)系到建筑生產(chǎn)安全和周圍群眾的安全。為此，本條規(guī)定了建筑施工企業(yè)對施工現(xiàn)場應(yīng)當(dāng)采取的主要安全措施，該措施包括：

1．維護(hù)安全的措施。按照有關(guān)規(guī)定，在建筑施工現(xiàn)場應(yīng)采取的維護(hù)安全的措施一般應(yīng)有：對于在現(xiàn)場上的附屬企業(yè)、機(jī)械裝置、倉庫、運輸?shù)缆泛团R時上下水道、電力網(wǎng)、蒸汽管道、壓縮空氣管道、乙炔管道、乙炔發(fā)生站和其他臨時工程的位置、規(guī)格，應(yīng)當(dāng)在施工組織設(shè)計中作出詳細(xì)規(guī)定；在施工現(xiàn)場周圍和懸崖、陡坎處所，用籬笆、木板或者鐵絲網(wǎng)等圍設(shè)柵欄；工地內(nèi)的溝、坑應(yīng)當(dāng)填平或者設(shè)圍欄、蓋板；施工現(xiàn)場要有交通指示標(biāo)志，危險地區(qū)懸掛“危險”或者“禁止通行”的明顯標(biāo)志，夜間設(shè)紅燈示警；場地狹小、行人來往和運輸頻繁的地點，應(yīng)設(shè)臨時交通指揮；工地內(nèi)架設(shè)的電線的懸吊高度及其距工作地點的水平距離應(yīng)符合電力部門的要求；施工現(xiàn)場內(nèi)使用高壓電線和它所經(jīng)過的建筑物或者工作地點應(yīng)保持安全的距離、加大電線的安全系數(shù)，或者在它的下方增設(shè)電線保護(hù)網(wǎng)，在電線入口處，設(shè)有帶避雷器的油開關(guān)裝置；工地內(nèi)交通運輸?shù)缆窇?yīng)經(jīng)常保持通暢，采用單行線和減少不必要的交叉點，載重汽車的彎道半徑，不應(yīng)少于十五公尺，特殊情況不少于十公尺；工地內(nèi)行駛斗車、小平車的軌道應(yīng)當(dāng)平坦；軌道和行人道、運輸?shù)赖慕徊嫣幩?，?yīng)滿鋪和軌頂取平的木板；工地內(nèi)應(yīng)有適當(dāng)?shù)呐潘疁希灰磺胁牧蠎?yīng)當(dāng)存放整齊和穩(wěn)固等等。

2．防范危險措施。防范危險措施一般應(yīng)有：存放爆炸物的倉庫應(yīng)當(dāng)與廠礦、房屋、人口稠密處所、交通要道和高壓線等保持足夠的安全距離；倉庫應(yīng)當(dāng)使用耐火的材料建筑（磚、石等），庫頂應(yīng)采用輕型結(jié)構(gòu)和安設(shè)避雷針，庫內(nèi)有完善的通風(fēng)設(shè)備和溫度表，門窗應(yīng)該向外開，不使用透明玻璃，地板的鐵釘不能外露；倉庫周圍應(yīng)該設(shè)防爆掩護(hù)物，五十公尺內(nèi)嚴(yán)禁煙火，并且應(yīng)該設(shè)有消防設(shè)備；工地臨時存放的少量的雷管、引線等，以有蓋的木箱分別存放于安全處所，并已派有專職或者兼職人員負(fù)責(zé)保管和設(shè)置禁止煙火的標(biāo)志；雷管、引線分庫存放，不應(yīng)混淆，并在各倉庫間保持安全距離等等。

3．預(yù)防火災(zāi)的措施。預(yù)防火災(zāi)的措施一般應(yīng)有：在施工現(xiàn)場建立和執(zhí)行防火管理制度；設(shè)置符合消防要求的消防設(shè)施，并保持完好的備用狀態(tài)；在容易發(fā)生火災(zāi)的地區(qū)施工或者儲存、使用易燃易爆器材時，應(yīng)采取特殊的消防安全措施等等。

4.其他維護(hù)施工現(xiàn)場安全的措施。比如，對危害工人健康的各類有害物質(zhì)，應(yīng)存放在通風(fēng)良好的專用房舍內(nèi)，瀝青存放在不受陽光直接照射或者不易熔化的場所；進(jìn)行地下工程或者基礎(chǔ)工程施工時，發(fā)現(xiàn)爆炸物、電纜等，應(yīng)暫停施工，保護(hù)好現(xiàn)場等等。

二、為有利于加強(qiáng)對施工現(xiàn)場的安全管理。在有條件對施工現(xiàn)場實施封閉的情況下，應(yīng)對施工現(xiàn)場采取封閉管理的方法。施工現(xiàn)場的封閉管理，是指采取一定的手段將施工現(xiàn)場包圍起來使之同外界有一定的隔離的情形。這種方法是既是文明施工管理的一種形式，也是保證施工現(xiàn)場安全的一項有效措施，應(yīng)當(dāng)積極提倡。根據(jù)本條第一款規(guī)定，有條件的，應(yīng)采取這一措施。比如，施工現(xiàn)場在市區(qū)或者其他人口稠密地區(qū)的，周圍應(yīng)當(dāng)設(shè)置遮擋圍欄，臨街的腳手架應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的圍護(hù)措施等，以保證施工作業(yè)的安全和周圍行人的安全。在車輛、行人通行的地方施工，應(yīng)當(dāng)設(shè)置溝井坎穴覆蓋物和施工標(biāo)志，以保證過往車輛、行人的安全。

三、施工現(xiàn)場可能對毗鄰的建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境造成損害的，建筑施工企業(yè)應(yīng)采取安全防護(hù)措施。所謂“建筑物”，是指供人們生產(chǎn)、生活及其他活動使用的各類房屋和其他場所，比如住宅、辦公用房、學(xué)校、體育場館等；所謂“構(gòu)筑物”，是指其內(nèi)部不供人們生產(chǎn)和生活活動的建筑，比如水塔、獨立煙囪、堤壩、貯水池等。這里所講“特殊作業(yè)環(huán)境”，是指在施工現(xiàn)場附近有需要采取特殊安全保護(hù)措施的環(huán)境狀況，比如，周圍有特殊的建筑物、特殊管線、特殊設(shè)施等情形。為保證上述建筑物、構(gòu)筑物和特殊作業(yè)環(huán)境的安全不因施工受到損害，本條第二款規(guī)定，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取安全防護(hù)措施。比如對毗鄰的建筑物和構(gòu)筑物采取必要的保護(hù)、加固措施等。

第四十條 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施加以保護(hù)。

【釋義】本條是關(guān)于在建筑施工中應(yīng)做好有關(guān)地下管線的保護(hù)工作的規(guī)定。

依照本條規(guī)定，做好有關(guān)地下管線的保護(hù)工作，是工程建設(shè)單位和建筑施工企業(yè)雙方應(yīng)當(dāng)共同履行的義務(wù)。

一、工程的建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料。所謂工程“建設(shè)單位”，是指投資建設(shè)該項建筑工程的單位，即建筑工程的“業(yè)主”。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料。所謂與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下資料，是指建筑施工企業(yè)從事建筑活動時經(jīng)批準(zhǔn)占用的施工場地以內(nèi)的埋于地下的管道線路資料，包括電信光纜線路資料、煤氣和天燃?xì)夤艿蕾Y料、上下水管道資料等。上述資料中應(yīng)當(dāng)包括線路、管道在地下的走向及其地下埋設(shè)深度等數(shù)據(jù)。這一規(guī)定是為建設(shè)單位設(shè)定的一項義務(wù)，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)履行這一法定義務(wù)。

二、建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施保護(hù)與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料。這是為建筑施工企業(yè)設(shè)定的義務(wù)，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行這一義務(wù)。與施工現(xiàn)場相關(guān)的地下管線資料通常是與人民群眾生活和企業(yè)經(jīng)營活動相關(guān)的重要的基礎(chǔ)設(shè)施，這些設(shè)施的保護(hù)好壞會直接影響到人民群眾的生活和企業(yè)的經(jīng)營活動。所以，建筑施工企業(yè)拿到有關(guān)資料后應(yīng)當(dāng)采取必要措施保證這些地下設(shè)施不受到破壞。

關(guān)于建筑施工企業(yè)采取有關(guān)保護(hù)地下管線措施的費用問題，本條沒有規(guī)定，需要由建設(shè)單位與施工企業(yè)在合同中作出具體的約定。一般來說，對施工現(xiàn)場的地下管線采取安全防護(hù)措施的費用應(yīng)當(dāng)包括在建筑工程造價中，由建設(shè)單位支付。

第四十一條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)的規(guī)定，采取控制和處理施工現(xiàn)場的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動對環(huán)境污染和危害的措施。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在施工現(xiàn)場采取措施防治環(huán)境污染和危害的規(guī)定。

一、保護(hù)環(huán)境是我國的基本國策。《憲法》第二十六條規(guī)定“國家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害”?！董h(huán)境保護(hù)法》第六條也規(guī)定，一切單位和個人都有保護(hù)環(huán)境的義務(wù)。建筑施工企業(yè)在建筑施工作業(yè)中，也必須依照法律的規(guī)定，認(rèn)真履行保護(hù)環(huán)境的義務(wù)。在施工現(xiàn)場采取相應(yīng)的措施，防止對環(huán)境的污染和危害。

二、本條規(guī)定，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守以下兩方面法律、法規(guī)的規(guī)定，采取必要的控制和處理措施，防治施工現(xiàn)場的各種污染源對環(huán)境的污染和危害：

1．遵守有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律、法規(guī)，包括：（1）由全國人大及其常委會制定的有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律。改革開放以來，全國人大常委會先后制定了《環(huán)境保護(hù)法》、《海洋環(huán)境保護(hù)法》、《水污染防治法》、《大氣污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》等六部有關(guān)環(huán)境保護(hù)的專門法律，為保護(hù)環(huán)境，防治污染提供了各方面的都必須一律遵循的基本法律規(guī)范。（2）國務(wù)院制定的有關(guān)環(huán)境保護(hù)的行政法規(guī)。主要有《國務(wù)院關(guān)于環(huán)境保護(hù)若干問題的決定》、《水污染防治法實施條例》、《大氣污染防治法實施條例》、《防治海岸工程建設(shè)項目污染損害海洋環(huán)境管理條例》等。（3）各省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會依據(jù)法律、行政法規(guī)，結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H情況制定的有關(guān)環(huán)境保護(hù)的地方性法規(guī)。在各地進(jìn)行建筑施工活動除了必須遵守法律、行政法規(guī)外，還應(yīng)當(dāng)遵守所在地的地方性法規(guī)。

2．遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)，包括：（1）有關(guān)安全生產(chǎn)的法律。主要有本法和《勞動法》等。（2）有關(guān)安全的行政法規(guī)。主要有《建筑安裝工程安全技術(shù)規(guī)程》等。（3）有關(guān)安全生產(chǎn)的地方性法規(guī)。

三、建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)及國家有關(guān)主管部門的規(guī)定，采取措施，防治施工現(xiàn)場的各種粉塵。廢氣、廢水、固體廢棄物以及噪聲、振動對環(huán)境的污染和危害。從實踐中看，這些措施主要包括：（1）妥善處理泥漿水，未經(jīng)處理不得直接排入城市排水設(shè)施和河流；（2）除設(shè)有符合規(guī)定的裝置外，不得在施工現(xiàn)場熔融瀝青或者焚燒油氈、油漆以及其他會產(chǎn)生有毒有害煙塵和惡臭氣體的物質(zhì)；（3）使用密封式的圈筒或者采取其他措施處理高空廢棄物；（4）采取有效措施控制施工過程中的揚塵；（5）禁止將有毒有害廢棄物用作土方回填；（6）對產(chǎn)生噪聲、振動的施工機(jī)械，應(yīng)采取有效控制措施，減輕噪聲擾民。

第四十二條 有下列情形之一的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)：

（一）需要臨時占用規(guī)劃批準(zhǔn)范圍以外場地的；

（二）可能損壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設(shè)施的；

（三）需要臨時停水、停電、中斷道路交通的；

（四）需要進(jìn)行爆破作業(yè)的；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的需要辦理報批的其他情形。

【釋義】本條是從保證因工程建設(shè)活動所涉及的有關(guān)重要設(shè)施的安全，避免因建筑工程施工影響正常的社會生活秩序的角度出發(fā)，就工程建設(shè)單位應(yīng)對建筑工程所涉及的哪些事項辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)所作的規(guī)定。

一、依照本條規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定（包括法律行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定以及依據(jù)法律、行政法規(guī)制定的有關(guān)行政規(guī)章的規(guī)定）辦理申請批準(zhǔn)手續(xù)的事項包括：

1．需要臨時占用規(guī)劃批準(zhǔn)范圍以外場地的。根據(jù)《土地管理法》第三十三條的規(guī)定，建筑工程施工需要材料堆場、運輸通路和其他臨時設(shè)施而用地的，由建設(shè)單位向批準(zhǔn)工程項目用地的機(jī)關(guān)提出臨時用地的數(shù)量和期限的申請，經(jīng)批準(zhǔn)后同農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂臨時用地協(xié)議，并按該土地前三年平均年產(chǎn)值逐年給予補(bǔ)償。架設(shè)地上線路、鋪設(shè)地下管線、建設(shè)其他地下工程等，需要臨時使用土地的，由當(dāng)?shù)乜h級人民政府批準(zhǔn)并按該土地前三年平均年產(chǎn)值逐年給予補(bǔ)償。

2.可能損壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設(shè)施的。根據(jù)《公路法》第四十四條的規(guī)定，因修建鐵路、機(jī)場、電站、通信設(shè)施、水利工程和進(jìn)行其他建設(shè)工程需要占用、挖掘公路或者使公路改線的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)事先征得有關(guān)交通主管部門的同意；影響交通安全的，還須征得有關(guān)公安機(jī)關(guān)的同意。占用、挖掘公路或者使公路改線的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照不低于該段公路原有的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)予以修復(fù)、改建或者給予相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。根據(jù)《公路法》第四十五條的規(guī)定，跨越、穿越公路修建橋梁、渡槽或者架設(shè)、埋設(shè)管線等設(shè)施的，以及在公路用地范圍內(nèi)架設(shè)、埋設(shè)管線、電纜等設(shè)施的，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)有關(guān)交通主管部門同意，影響交通安全的，還須征得有關(guān)公安機(jī)關(guān)的同意；所修建、架設(shè)或者埋設(shè)的設(shè)施應(yīng)當(dāng)符合公路工程技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求。對公路造成損壞的，應(yīng)當(dāng)按照損壞程度給予補(bǔ)償。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《石油、天然氣管道保護(hù)條例》第二十一條的規(guī)定，需要將管道及其附屬設(shè)施改線或者搬遷和穿、跨越管道及其附屬設(shè)施，需要采取防護(hù)措施的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)事先征得管道企業(yè)的同意，并簽訂有關(guān)協(xié)議。根據(jù)《電力法》第五十二條的規(guī)定，在電力設(shè)施周圍進(jìn)行爆破及其他可能危及電力設(shè)施安全的作業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院有關(guān)電力設(shè)施保護(hù)的規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)并采取確保電力設(shè)施安全的措施后，方可進(jìn)行作業(yè)。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《郵政法實施細(xì)則》第十八條的規(guī)定，建設(shè)單位因建設(shè)需要，征用、拆遷郵政企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)或者郵政設(shè)施時，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)?shù)剜]政企業(yè)協(xié)商，在保證郵政通信正常進(jìn)行的情況下，應(yīng)當(dāng)將郵政企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、郵政設(shè)施遷至適宜的地方或者另建，所需費用由征用、拆遷單位承擔(dān)。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《城市道路管理條例》第三十三條的規(guī)定，因工程建設(shè)需要挖掘城市道路的，應(yīng)當(dāng)持城市規(guī)劃部門批準(zhǔn)簽發(fā)的文件和有關(guān)設(shè)計文件，到市政工程行政主管部門和公安交通管理部門辦理審批手續(xù)，方可按照規(guī)定挖掘。

3．需要臨時停水、停電、中斷道路交通的。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《城市供水條例》第二十二條的規(guī)定，由于工程施工、設(shè)備維修等原因確需停止供水的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)城市供水行政主管部門批準(zhǔn)并提前24小時通知用水單位和個人。根據(jù)《城市道路管理條例》第三十一條的規(guī)定，因特殊情況需要臨時占用城市道路的，須經(jīng)市政工程行政主管部門和公安交通管理部門批準(zhǔn)，方可按照規(guī)定占用。

4．需要進(jìn)行爆破作業(yè)的。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《民用爆炸物品管理條例》第二十七條的規(guī)定，使用爆破器材的建設(shè)單位，必須經(jīng)上級主管部門審查同意，并持說明使用爆破器材的地點、品名、數(shù)量、用途、四鄰距離的文件和安全操作規(guī)程，向所在地縣、市公安局申請領(lǐng)取《爆炸物品使用許可證》，方準(zhǔn)使用。根據(jù)《民用爆炸物品管理條例》第三十條的規(guī)定，進(jìn)行大型爆破作業(yè)，或在城鎮(zhèn)與其他居民聚居的地方、風(fēng)景名勝區(qū)和重要工程設(shè)施附近進(jìn)行控制爆破．作業(yè)，施工單位必須事先將爆破作業(yè)方案，報縣、市以上主管部門批準(zhǔn)，并征得所在地縣、市公安局同意，方準(zhǔn)爆破作業(yè)。

5.法律、法規(guī)規(guī)定的需要辦理報批的其他情形。這一情形是指上述事項以外的由法律、行政性法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定的需要辦理報批的其他事項。

第四十三條 建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)建筑安全生產(chǎn)的管理，并依法接受勞動行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)的指導(dǎo)和監(jiān)督。

【釋義】本條是關(guān)于建筑安全生產(chǎn)的行政管理與監(jiān)督的規(guī)定。

一、本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)的管理，屬于政府行業(yè)主管部門對本行業(yè)安全生產(chǎn)所實施的行業(yè)性行政管理。建設(shè)安全生產(chǎn)的行業(yè)行政管理的對象，是從事本法所稱的建筑活動的建筑施工企業(yè)、建筑設(shè)計單位、勘察單位和工程監(jiān)理單位等。根據(jù)本條規(guī)定，建設(shè)行政主管部門在負(fù)責(zé)建筑安全生產(chǎn)管理的同時，還須依法接受勞動行政主管部門的指導(dǎo)和監(jiān)督，建設(shè)行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)的行業(yè)管理，并不影響政府其他有關(guān)部門按照各自的職責(zé)，對涉及有關(guān)專業(yè)建筑活動的房屋建筑工程實施的監(jiān)督管理。

建設(shè)行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)的管理，實行統(tǒng)一管理與分級管理相結(jié)合的原則。國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對全國的建筑安全生產(chǎn)實施統(tǒng)一的行業(yè)管理，地方人民政府的建設(shè)行政主管部門按照自己的職責(zé)對本地區(qū)的建筑安全生產(chǎn)進(jìn)行管理。

1．國務(wù)院建設(shè)行政主管部門（目前即指建設(shè)部）對全國的建筑安全生產(chǎn)工作實行行業(yè)管理，主要應(yīng)履行以下職責(zé)：（l）貫徹執(zhí)行本法及國家有關(guān)的安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和方針政策，依法制定有關(guān)建筑安全生產(chǎn)的規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)；（2）管理全國建筑工程方面的安全生產(chǎn)工作，完善建筑安全生產(chǎn)的組織保證體系；（3）指導(dǎo)、督促地方人民政府建設(shè)行政主管部門做好建筑安全生產(chǎn)管理工作；（4）制定有關(guān)建筑安全生產(chǎn)管理的中、長期規(guī)劃和近期目標(biāo)，組織有關(guān)建筑安全生產(chǎn)技術(shù)的開發(fā)與推廣運用；（5）組織全國建筑安全生產(chǎn)的檢查，掌握并發(fā)布全國建筑行業(yè)安全生產(chǎn)動態(tài)，總結(jié)交流建筑安全生產(chǎn)管理的經(jīng)驗，表彰先進(jìn)；（6）負(fù)責(zé)統(tǒng)計全國建筑行業(yè)重大安全事故的有關(guān)情況，檢查和督促本行業(yè)建筑工程重大事故的調(diào)查和處理，組織或者參與建筑工程特別重大事故的調(diào)查；（7）履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的管理全國建筑安全生產(chǎn)的其他職責(zé)。

2．縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門對本行政區(qū)域的建筑安全生產(chǎn)工作實行行業(yè)管理。主要應(yīng)履行以下職責(zé)：（1）貫徹執(zhí)行本法及國家和地方有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和方針政策，結(jié)合本地實際情況，依法制定有關(guān)建筑安全生產(chǎn)的具體管理規(guī)定；（2）管理本行政區(qū)域的建筑安全生產(chǎn)工作，組織落實各級領(lǐng)導(dǎo)分工負(fù)責(zé)的安全生產(chǎn)責(zé)任制；（3）制定本行政區(qū)域的建筑安全生產(chǎn)管理的中、長期規(guī)劃和近期目標(biāo)，組織本行政區(qū)域內(nèi)建筑安全生產(chǎn)技術(shù)的開發(fā)和推廣應(yīng)用；（4）負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)建筑行業(yè)職工因工傷亡的統(tǒng)計和上報工作，掌握并發(fā)布本行政區(qū)域的建筑行業(yè)安全生產(chǎn)動態(tài)；（5）組織開展本行政區(qū)域建筑安全生產(chǎn)的檢查，總結(jié)交流建筑安全生產(chǎn)管理經(jīng)驗，表彰先進(jìn)；（6）組織或者參與本行政區(qū)域建筑工程中人員傷亡事故的調(diào)查處理工作，并按照有關(guān)規(guī)定上報重大傷亡事故；（7）檢查本行政區(qū)域內(nèi)的建筑工程施工現(xiàn)場安全管理和防護(hù)措施，糾正違章指揮和違章作業(yè)；（8）在本行政區(qū)域內(nèi)組織開展建筑施工企業(yè)的生產(chǎn)管理人員、作業(yè)安全人員的安全生產(chǎn)教育、培訓(xùn)、考核工作；（9）履行法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)規(guī)定的有關(guān)建筑安全生產(chǎn)管理的其他職責(zé)。

二、依照本條規(guī)定，政府勞動行政主管部門負(fù)責(zé)對建筑安全生產(chǎn)實施行政指導(dǎo)和監(jiān)督。勞動行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)實施指導(dǎo)和監(jiān)督，既包括對直接從事建筑活動的企業(yè)和單位的安全生產(chǎn)管理情況的指導(dǎo)和監(jiān)督，也包括對同級和下級人民政府建設(shè)行政主管部門對建筑安全生產(chǎn)活動的行業(yè)管理工作的指導(dǎo)和監(jiān)督；勞動行政主管部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)本法及其他有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、行政性法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定對建筑安全生產(chǎn)管理實施指導(dǎo)和監(jiān)督，建設(shè)行政主管部門及從事建筑活動的有關(guān)單位也應(yīng)當(dāng)接受勞動行政主管部門依法實施的指導(dǎo)和監(jiān)督。勞動行政主管部門應(yīng)主要從以下幾個方面對建筑安全生產(chǎn)進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督：（l）對貫徹執(zhí)行國家有關(guān)安全生產(chǎn)方面的法律、法規(guī)及方針政策的情況進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；（2）對建設(shè)行政主管部門組織實施的建筑工程項目執(zhí)行“三同時”的情況進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；（3）對建筑工程的安全事故調(diào)查進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；（4）對建設(shè)行政主管部門的安全生產(chǎn)責(zé)任制度進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；（5）對建設(shè)行政主管部門組織實施安全教育培訓(xùn)工作的情況進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；（6）法律、行政性法規(guī)或者地方性法規(guī)規(guī)定由勞動行政主管部門履行的其他有關(guān)建筑安全生產(chǎn)的指導(dǎo)與監(jiān)督職責(zé)。

第四十四條 建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)對建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。

建筑施工企業(yè)的法定代表人對本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)及其法定代表人在建筑安全生產(chǎn)管理等方面應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)的規(guī)定。

一、建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)建筑安全生產(chǎn)管理。建筑施工企業(yè)加強(qiáng)企業(yè)安全生產(chǎn)管理，改善勞動條件，保護(hù)勞動者安全，是國家對企業(yè)的一貫要求，也是社會主義企業(yè)管理的一項基本原則。在建筑施工活動中，有不少建筑施工企業(yè)重視安全生產(chǎn)管理工作，嚴(yán)格貫徹執(zhí)行國家有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)等規(guī)定，采取有效措施，避免安全事故的發(fā)生。但是，也有些建筑施工企業(yè)對建筑安全生產(chǎn)缺乏應(yīng)有的重視，安全生產(chǎn)管理工作薄弱。比如，有的不按照規(guī)定建立健全企業(yè)的安全生產(chǎn)的責(zé)任制度，安全工作無人負(fù)責(zé)；有的片面強(qiáng)調(diào)完成生產(chǎn)任務(wù)和追求經(jīng)濟(jì)效益，忽視檢查和布置安全生產(chǎn)的工作，不按操作規(guī)程辦事，違章指揮、冒險作業(yè)；有的不但不積極解決保證生產(chǎn)安全所需設(shè)備、設(shè)施，反而將安全技術(shù)措施費用挪作他用；有的對所發(fā)生的安全事故不認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，以至屢次發(fā)生安全事故等等。為了依法加強(qiáng)建筑施工企業(yè)的安全生產(chǎn)管理工作，減少和避免建筑安全事故的發(fā)生，本條對建筑施工企業(yè)加強(qiáng)安全生產(chǎn)管理的基本義務(wù)作了規(guī)定，包括：

1．必須依法加強(qiáng)對建筑安全生產(chǎn)的管理。每個建筑施工企業(yè)都必須依照有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)辦事，加強(qiáng)對建筑安全生產(chǎn)的管理，建立健全企業(yè)安全生產(chǎn)管理的規(guī)章制度，并嚴(yán)格按照執(zhí)行。對企業(yè)的安全生產(chǎn)管理應(yīng)當(dāng)做到責(zé)任到人，有計劃、有措施、有檢查，并做到獎罰分明。應(yīng)當(dāng)針對建筑施工活動中不安全因素多、作業(yè)危險性大的特點，經(jīng)常對企業(yè)職工進(jìn)行安全教育，提高全體職工的安全生產(chǎn)意識，把保證生產(chǎn)安全工作真正落到實處。對發(fā)生的安全生產(chǎn)事故應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定及時調(diào)查，及時處理并找出事故原因，查明責(zé)任，確定改進(jìn)措施等。

2．執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度。建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全安全生產(chǎn)責(zé)任制度，這是對加強(qiáng)建筑安全生產(chǎn)管理的基本要求。對已依法建立的安全生產(chǎn)責(zé)任制度，必須嚴(yán)格執(zhí)行。從實際中看，建立健全并執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，應(yīng)當(dāng)做到以下幾點：（l）企業(yè)負(fù)責(zé)人在管理生產(chǎn)的同時必須管理安全工作，認(rèn)真貫徹執(zhí)行本法及其他有關(guān)的勞動安全的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，在計劃、布置、檢查、總結(jié)、評比生產(chǎn)工作的同時，也要對安全工作進(jìn)行計劃、布置、檢查、總結(jié)和評比。（2）建筑施工企業(yè)的各有關(guān)專職機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)協(xié)助企業(yè)負(fù)責(zé)人搞好安全工作，保證本法和有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和規(guī)章的貫徹執(zhí)行，經(jīng)常進(jìn)行現(xiàn)場安全檢查，對職工進(jìn)行安全生產(chǎn)的宣傳教育，發(fā)現(xiàn)危及安全生產(chǎn)的問題必須及時解決。（3）崗位人員必須遵守相應(yīng)的崗位安全生產(chǎn)責(zé)任制度，不得進(jìn)行違章作業(yè)，對違章作業(yè)人員予以制止，積極參加保證安全生產(chǎn)的各種活動，主動提出改進(jìn)安全工作的意見，愛護(hù)和正確使用機(jī)器設(shè)備、工具及其個人的防護(hù)用品。

3．采取保證建筑生產(chǎn)安全的有效措施。建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對建筑施工活動的特點，采取有效的管理和技術(shù)方面的具體措施，保證生產(chǎn)安全，防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。按照國家的現(xiàn)行規(guī)定，這些具體措施主要包括：一是施工現(xiàn)場方面的安全管理措施。比如，保證施工現(xiàn)場一切材料的存放整齊和穩(wěn)固、工地內(nèi)應(yīng)有適當(dāng)?shù)呐潘疁稀⑼ㄟ^運輸?shù)缆返臏锨?yīng)搭設(shè)安全橋板；工地臨時存放的少量的雷管、引線等，應(yīng)以有蓋的木箱分別存放于安全處所，并派有專職或者兼職人員負(fù)責(zé)保管和設(shè)置禁止煙火的標(biāo)志；雷管、引線應(yīng)當(dāng)分庫存放，不能混淆，各庫之間應(yīng)保持安全距離；在存有爆炸物的倉庫內(nèi)，不得進(jìn)行火藥加工和裝插雷管引線等工作；存放爆炸物的倉庫內(nèi)，應(yīng)采用防爆型照明設(shè)備；危害工人健康的顏料和其它有害物質(zhì)應(yīng)存放在通風(fēng)良好的專用房舍內(nèi)，瀝青應(yīng)存放在不受陽光直接照射或者不易熔化的場所；等等。二是腳手架方面的安全管理措施。比如，木桿應(yīng)以剝皮杉木和其他各種堅韌的硬木為標(biāo)準(zhǔn)，楊木、柳木、禪木、根木、油松和其他腐朽、折裂、枯節(jié)等易折木桿，一律不得使用；使用木桿做腳手架的，立桿有效部分的小頭直徑不能小于7公分，大橫桿、小橫桿排木）有效部分的小頭直徑不能小于8公分，架子設(shè)斜拉桿和支桿，高度在7公尺以上的工程無法頂支桿時，架子同建筑物應(yīng)當(dāng)連結(jié)牢固，立桿和支桿的底端應(yīng)埋入地下，深度視土壤性質(zhì)決定；在埋入桿子的時候，應(yīng)先將土坑夯實，如果是竹竿，應(yīng)在基坑內(nèi)墊以磚石，以防下沉，遇松土或者無法挖坑的時候，必須綁掃地桿子；搭架子根據(jù)具體情況采用堅韌的麻繩、棕繩、草繩、鐵絲或者蔑條切實扎綁，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)常檢查；安裝管式金屬腳手架，不得使用彎曲、壓扁或者有裂縫的管子，各個管子的聯(lián)接部分完整無損，以防傾倒或者移動；金屬腳手架的立桿，應(yīng)垂直地穩(wěn)放在墊木上，在安置墊木前應(yīng)將地面夯實、整平；腳手架要經(jīng)施工負(fù)責(zé)人員檢查驗收后，才能使用，使用期間經(jīng)常檢查；等等。三是土石方工程方面的安全管理措施。比如，進(jìn)行土方工程前應(yīng)已作了必要的調(diào)查和勘察工作；在靠近建筑物旁挖掘基坑的時候，應(yīng)視挖掘深度，作好必要的安全措施；挖掘土方應(yīng)該從上而下施工，不得采用挖空底腳的操作方法，并應(yīng)做好排水措施；挖掘基坑、井坑的時候，應(yīng)視土壤性質(zhì)、濕度和挖掘深度，設(shè)置安全邊坡或者固壁支架；對于土質(zhì)疏松或者較寬、較深的溝坑，不得使用一般的支撐方法，應(yīng)按照特定的設(shè)計進(jìn)行支撐；拆除固壁支架的時候，應(yīng)按照回填順序，從下而上逐步拆除；更換支撐時，應(yīng)該先裝上新的，再拆下舊的，拆除固壁支架和支撐的時候，應(yīng)由工程技術(shù)人員在場指導(dǎo)；使用機(jī)械挖土前，應(yīng)先發(fā)出信號；挖土的時候，在挖土機(jī)挺桿旋動范圍內(nèi)，不得進(jìn)行其他工作；裝土的時候，任何人不得停留在裝土車上；一切爆炸物的運輸，應(yīng)指定專人負(fù)責(zé)；雷管不得放在同一舟車或者同一容器內(nèi)運輸，運送時應(yīng)妥為包裝捆扎，不能散裝、改裝，也不能震動、沖擊、轉(zhuǎn)倒、墜落和摩擦等；運輸時不得抽煙；等等。四是機(jī)電設(shè)備和安裝方面的安全管理措施。比如，電氣設(shè)備和裝置的金屬部分，可能由于絕緣損壞而帶電的，應(yīng)根據(jù)技術(shù)條件采取保護(hù)性接地或者接零的措施；電線和電源相接的時候，應(yīng)設(shè)開關(guān)或者插銷，不得隨便搭掛；露天的開關(guān)應(yīng)裝在特制的箱匣內(nèi)；電焊工作物和金屬工作臺同大地相隔的時候，應(yīng)有保護(hù)性接地；電動機(jī)械和電氣照明設(shè)備拆除后，不得留有可能帶電的電線。電線必須保留的，應(yīng)經(jīng)將電源切斷，并且將線頭絕緣；氧氣瓶應(yīng)有瓶蓋，氧氣瓶的減壓器上應(yīng)有安全閥，不得沾染油脂，不得和可燃?xì)馄客乓惶?；傳動帶、明齒輪、砂輪、電鋸、接近于地面的聯(lián)軸節(jié)、轉(zhuǎn)軸、皮帶輪和飛輪等危險部分，都應(yīng)安有防護(hù)裝置；起重機(jī)械、牽引機(jī)械和輔助起重工具，都應(yīng)標(biāo)明最大負(fù)荷量；起重和牽引機(jī)械標(biāo)明安全速度；各式起重機(jī)應(yīng)根據(jù)需要安設(shè)過卷揚限制器、起重量控制器、聯(lián)鎖開關(guān)等安全裝置；懸臂起重機(jī)應(yīng)有起重量指示器，軌道臂式起重機(jī)安有夾軌鉗；機(jī)器設(shè)備和工具應(yīng)定期檢修；各種機(jī)電設(shè)備都應(yīng)由經(jīng)過訓(xùn)練和考試合格的專職人員操縱、裝拆或者檢修；等等。五是防護(hù)用品方面的安全管理措施。比如，上崗的架子工應(yīng)供給套袖、裹腿、墊肩、風(fēng)鏡等。

二、建筑施工企業(yè)的法定代表人對本企業(yè)的生產(chǎn)安全負(fù)責(zé)。建筑施工企業(yè)的法定代表人是指依據(jù)法律或者法人組織章程規(guī)定，代表建筑施工企業(yè)行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。如果一個建筑施工企業(yè)是依據(jù)《公司法》設(shè)立的建筑工程公司，則根據(jù)《公司法》的規(guī)定，該建筑施工企業(yè)的法定代表人應(yīng)為公司的董事長。如果一個建筑施工企業(yè)是非公司組織形式的國有企業(yè)，依據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》的規(guī)定，該建筑施工企業(yè)的法定代表人應(yīng)為企業(yè)的廠長（經(jīng)理）。建筑施工企業(yè)的法定代表人是企業(yè)的行政領(lǐng)導(dǎo)，在對本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動負(fù)責(zé)的同時，也應(yīng)對本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。這是企業(yè)貫徹執(zhí)行“安全第一、預(yù)防為主”方針的基本要求，也是被實踐證明的行之有效的“管生產(chǎn)同時必須管安全”原則的具體體現(xiàn)。不少安全生產(chǎn)事故的血的教訓(xùn)表明，如果企業(yè)主要負(fù)責(zé)人忽視安全生產(chǎn)，缺乏有保證生產(chǎn)安全的有效措施，將會給企業(yè)職工的生命安全和身體健康帶來威脅，給國家和人民的財產(chǎn)帶來損失，企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益也沒有保障。建筑施工企業(yè)的法定代表人要擺正安全與生產(chǎn)的關(guān)系，做到不安全不生產(chǎn)，生產(chǎn)必須安全，把安全與生產(chǎn)真正統(tǒng)一起來，切實克服生產(chǎn)、安全“兩張皮”，重生產(chǎn)、輕安全的現(xiàn)象。

建筑施工企業(yè)的法定代表人對本企業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)，主要應(yīng)做到以下幾點：（1）要認(rèn)真貫徹執(zhí)行有關(guān)保證安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)程規(guī)定，努力改善勞動條件，不斷提高建筑施工企業(yè)的安全生產(chǎn)水平。（2）要根據(jù)實際工作需要，設(shè)置本企業(yè)的管理安全的機(jī)構(gòu)，配備適當(dāng)?shù)娜藛T，保證安全工作的正常進(jìn)行。（3）組織制定本企業(yè)以安全生產(chǎn)責(zé)任制為核心的各項安全規(guī)章制度，明確企業(yè)各級干部的保證安全生產(chǎn)的具體責(zé)任，并負(fù)責(zé)督促各級領(lǐng)導(dǎo)干部和各職能單位的管理人員做好本職范圍內(nèi)的安全管理工作。（4）經(jīng)常研究解決安全生產(chǎn)中的問題，針對本企業(yè)存在的隱患組織編制本企業(yè)的安全技術(shù)措施計劃。（5）定期或不定期地組織安全檢查，依靠工會組織開展職工安全競賽等活動，總結(jié)與推廣安全生產(chǎn)先進(jìn)經(jīng)驗。（6）按照本法和國家有關(guān)規(guī)定對職工進(jìn)行安全教育和技術(shù)培訓(xùn)。（7）對本企業(yè)發(fā)生的傷亡事故，按照國家有關(guān)規(guī)定及時統(tǒng)計上報，并認(rèn)真進(jìn)行調(diào)查分析，提出處理意見和改進(jìn)措施，并督促實施。（8）定期向企業(yè)職工代表大會報告企業(yè)安全生產(chǎn)情況和措施，接受本企業(yè)工會和職工的民主監(jiān)督。

第四十五條 施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實行施工總承包的，由總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)管理。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程施工現(xiàn)場的安全責(zé)任單位的規(guī)定。

一、建筑工程施工現(xiàn)場的安全應(yīng)由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。施工現(xiàn)場是建筑施工企業(yè)從事工程施工作業(yè)的特定場所，由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)全面管理，當(dāng)然，施工現(xiàn)場的安全也應(yīng)由建筑施工企業(yè)全面負(fù)責(zé)。建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照本法第三十九條的規(guī)定以及國家其他有關(guān)保證生產(chǎn)安全的規(guī)定，在施工現(xiàn)場采取維護(hù)安全、防范危險、預(yù)防火災(zāi)等措施，確保施工現(xiàn)場內(nèi)人身和財產(chǎn)安全，包括：要保證設(shè)在工地現(xiàn)場的辦公室、工作棚、食堂等臨時建筑的安全；保證在施工現(xiàn)場的附屬企業(yè)、機(jī)械裝置、倉庫、運輸?shù)缆泛团R時上下水道、電力網(wǎng)、蒸汽管道、壓縮空氣管道、乙炔管道、乙炔發(fā)生站和其他臨時工程的安全；保證現(xiàn)場一切材料的存放安全；保證現(xiàn)場使用的危險品（雷管、引線等）的安全等等。因建筑施工企業(yè)違反規(guī)定，疏于管理，導(dǎo)致施工現(xiàn)場發(fā)生安全事故的，要由施工企業(yè)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

二、建筑工程實行施工總承包的，工程施工現(xiàn)場的安全應(yīng)由施工總承包單位統(tǒng)一負(fù)責(zé)。施工總承包單位應(yīng)當(dāng)對施工現(xiàn)場安全實施統(tǒng)一管理，監(jiān)督檢查分包單位的施工現(xiàn)場安全。分包單位應(yīng)就施工現(xiàn)場的安全向總承包單位負(fù)責(zé)，服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)管理。分包單位應(yīng)當(dāng)在總承包單位的統(tǒng)一管理下，在其分包工程范圍內(nèi)建立施工現(xiàn)場安全管理責(zé)任制，并組織實施。建筑工程施工組織設(shè)計中的安全項目由總承包單位負(fù)責(zé)編制。分包單位在總承包單位的總體部署下，負(fù)責(zé)編制分包工程的施工組織設(shè)計，該設(shè)計中的安全項目應(yīng)當(dāng)符合總承包單位施工組織設(shè)計的要求。

第四十六條 建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度，加強(qiáng)對職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn)；未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的人員，不得上崗作業(yè)。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)應(yīng)對職工進(jìn)行安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的規(guī)定。

一、安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)工作是建筑施工企業(yè)實現(xiàn)安全生產(chǎn)的一項基礎(chǔ)性工作。安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度是安全管理的一項重要的內(nèi)容，是保證安全生產(chǎn)的重要手段。通過安全教育培訓(xùn)，不僅能提高各級領(lǐng)導(dǎo)和廣大職工對“安全第一，預(yù)防為主”方針的認(rèn)識，提高安全責(zé)任感，提高自覺遵守各項安全生產(chǎn)和規(guī)章制度的自覺性，而且能使企業(yè)各級管理人員和工人群眾掌握安全生產(chǎn)的科學(xué)知識，提高安全生產(chǎn)的操作技能，為確保安全生產(chǎn)創(chuàng)造條件。近年來，我國建筑業(yè)發(fā)展較快，從事建筑施工的人員增加較多，其中不少人員文化素質(zhì)偏低，更缺乏有關(guān)保證建筑工程施工安全的專門知識。建筑施工企業(yè)中有相當(dāng)一批職工沒有經(jīng)過建筑安全生產(chǎn)知識的教育培訓(xùn)，不懂安全知識、不熟悉安全操作規(guī)范，不會防止建筑工程安全事故，這也是造成建筑工程安全事故時常發(fā)生的原因之一。為了依法加強(qiáng)對建筑企業(yè)職工的安全生產(chǎn)教育，保證生產(chǎn)安全，本條對建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度作了專門規(guī)定。

二、建筑施工企業(yè)對職工進(jìn)行勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的主要內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：

1．有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)的教育培訓(xùn)。通過對職工進(jìn)行有關(guān)安全生產(chǎn)方面的法律、法規(guī)和政策的教育，使企業(yè)職工能夠正確理解和掌握有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)及政策，并在建筑生產(chǎn)活動中嚴(yán)格遵照執(zhí)行。在這方面，尤其要加強(qiáng)對于企業(yè)各級領(lǐng)導(dǎo)干部和安全管理人員的教育，增強(qiáng)安全生產(chǎn)的法律意識，熟悉有關(guān)安全生產(chǎn)方面的法律、法規(guī)的規(guī)定，依法做好安全工作。

2．安全科學(xué)技術(shù)知識的教育培訓(xùn)。所謂安全科學(xué)技術(shù)知識的教育，是指基本的安全技術(shù)知識和專業(yè)性安全技術(shù)知識的教育。對職工進(jìn)行安全科學(xué)技術(shù)知識的教育必須做到如下幾點：一是新職工應(yīng)當(dāng)進(jìn)行入廠教育。教育內(nèi)容包括安全技術(shù)知識、設(shè)備性能、操作規(guī)程、安全制度和嚴(yán)禁事項，經(jīng)教育培訓(xùn)合格后，方可進(jìn)入操作崗位。二是對特殊工種應(yīng)針對其工作特點進(jìn)行專門的安全教育。如對電工、焊工、架子工、司爐工、爆破工、起重工、打樁工和各種機(jī)動車輛司機(jī)等，除進(jìn)行一般安全教育外，還要經(jīng)過本工種的安全技術(shù)教育，經(jīng)考試合格后，方準(zhǔn)獨立操作；對從事塵毒危害作業(yè)的職工，要進(jìn)行塵毒危害和防治知識教育。三是采用新技術(shù)、新工藝、新設(shè)備施工和調(diào)換工作崗位時，要對操作人員進(jìn)行新技術(shù)操作和新崗位的安全教育，未經(jīng)教育不得上崗操作。

第四十七條 建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員在施工過程中，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程，不得違章指揮或者違章作業(yè)。作業(yè)人員有權(quán)對影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進(jìn)意見，有權(quán)獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品。作業(yè)人員對危及生命安全和人身健康的行為有權(quán)提出批評、檢舉和控告。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)和從事建筑工程施工作業(yè)的人員在保證生產(chǎn)安全方面應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)及作業(yè)人員應(yīng)享有的有關(guān)權(quán)力。

一、依照本條規(guī)定，建筑施工企業(yè)和施工作業(yè)人員在安全生產(chǎn)方面應(yīng)履行的義務(wù)包括：

1.應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程。本條所說的有關(guān)安全生產(chǎn)的“法律”，是指全國人大及其常委會頒布的具有法律約束力涉及安全生產(chǎn)方面的行為規(guī)范；“法規(guī)”，是指國務(wù)院頒布的有關(guān)安全生產(chǎn)的行政法規(guī)和具有立法權(quán)的地方人大及其常委會頒布的有關(guān)安全生產(chǎn)的地方性法規(guī)；“規(guī)章、規(guī)程”，是指對建筑行業(yè)的安全生產(chǎn)負(fù)有監(jiān)督、管理職責(zé)的國務(wù)院有關(guān)行政部門依據(jù)法律、行政法規(guī)頒布的有關(guān)規(guī)范性文件。

2.不得違章指揮或者違章作業(yè)。這里所講“章”是一個廣義的概念，它包括法律、法規(guī)、規(guī)章和企業(yè)的內(nèi)部規(guī)章制度。有關(guān)保障安全生產(chǎn)的各項規(guī)章制度是實踐經(jīng)驗的總結(jié)，是無數(shù)血的教訓(xùn)換來的，建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員對這些有關(guān)安全生產(chǎn)的規(guī)章制度必須嚴(yán)格執(zhí)行，企業(yè)管理人員不得違章指揮，各崗位的作業(yè)人員不得違章作業(yè)。對違章指揮、違章作業(yè)的行為，有關(guān)人員有權(quán)制止；對于管理人員的違章指揮，職工有權(quán)依據(jù)《勞動法》的規(guī)定拒絕執(zhí)行。

二、建筑施工作業(yè)人員在建筑工程勞動安全方面享有的權(quán)利包括：

1．有權(quán)對影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進(jìn)意見。為保證作業(yè)人員的人身健康，國家有關(guān)部門對于建筑工程的作業(yè)程序和作業(yè)條件作了若干規(guī)定，比如，拆除建筑物應(yīng)當(dāng)自上而下順序進(jìn)行，如果違反這一程序，要求作業(yè)人員由下而上進(jìn)行拆除作業(yè)，作業(yè)人員則有權(quán)向主管人員提出意見，要求改正；又如腳手架應(yīng)當(dāng)牢固，當(dāng)不牢固時，作業(yè)人員有權(quán)向主管人員提出加固腳手架的改進(jìn)意見，以避免建筑安全生產(chǎn)事故的發(fā)生，保護(hù)自己的人身安全。

2．有權(quán)獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品。防護(hù)用品是保護(hù)作業(yè)人員在勞動過程中安全健康的一種防御性裝備。它是保證建筑工程安全的一種輔助性措施，對于預(yù)防工傷事故、職業(yè)危害和減少工傷事故具有一定的作用。在一定條件下防護(hù)用品可能成為重要的防護(hù)手段。有時會起決定性的保護(hù)作用。因此，建筑施工企業(yè)必須根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定向作業(yè)人員發(fā)放安全防護(hù)用品。為防止發(fā)生施工作業(yè)人員因缺乏必要的安全防護(hù)用品造成人員傷亡的現(xiàn)象，保護(hù)廣大作業(yè)人員人身安全，本條賦予作業(yè)人員有權(quán)要求獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品的權(quán)利。對企業(yè)不按規(guī)定發(fā)放安全防護(hù)用品的，作業(yè)人員有權(quán)依據(jù)本條規(guī)定提出批評、檢舉和控告。

勞動防護(hù)用品因工種不同，其安全防護(hù)用品也不完全相同，根據(jù)國務(wù)院于1965年5月25日頒布的《建筑安裝工程技術(shù)規(guī)程》的規(guī)定，對下列工人，應(yīng)該根據(jù)工作需要，分別供給防護(hù)用品：架子工：供給套袖、裹腿、墊肩、風(fēng)鏡；砌磚工：供給帆布指套或者手指涂膠的線手套；不使用卡磚器的搬磚工：供給手墊；抹灰工：供給套袖、手套、風(fēng)鏡；噴灰工；供給工作服、風(fēng)鏡、口罩、手套、鞋蓋；淋篩、合白灰工：分別供給膠鞋和帶護(hù)腿的鞋蓋、風(fēng)鏡、口罩、手套、披肩頭巾；混凝土攪拌、搗固、平灰、養(yǎng)護(hù)工：分別供給圍裙、手套、膠靴（或者膠鞋和帶護(hù)腿的鞋蓋）；石工：分別供給防護(hù)眼鏡、口罩、帆布手套；打樁工：供給手套、裹腿；水磨理石工和電磨理石工：分別供給膠鞋或者膠靴，電磨理石工加發(fā)絕緣手套；水暖：供給手套，在水道中工作的時候供給工作服、膠靴、口罩；鋼筋工：供給帆布手套、墊肩、帆布圍裙、口罩；白鐵工：供給手套、圍裙；油漆和噴漆工：油漆工供給帶袖圍裙、手套；噴漆工供給工作服、手套、風(fēng)鏡、口罩；扛挑工：供給墊肩或者有領(lǐng)墊肩，搬運水泥、石灰的時候，加發(fā)披肩頭巾、口罩、風(fēng)鏡、鞋蓋、長袖手套；木工：，分別供給套袖、圍裙。電鋸工：供給口罩、風(fēng)鏡、帆布圍裙、套袖；挖土機(jī)、平土機(jī)、推土機(jī)、起重機(jī)的司機(jī)和助手：分別供給工作服、手套、風(fēng)鏡、口罩；電氣操作工：分別供給絕緣靴、絕緣手套、線手套、風(fēng)鏡、套袖、裹腿等。鉗工、鉚工、焊工、鍛工、起重工：根據(jù)工作情況不同，按照工廠安全衛(wèi)生規(guī)程的規(guī)定，分別供給防護(hù)用品。對于從事瀝青工作的工人，分別供給堅實的棉布或者麻布的工作服、防護(hù)鏡、防護(hù)口罩或者過濾式呼吸器、帆布手套、帆布鞋蓋和防護(hù)油膏。工作完畢后必須洗澡。對于從事下列工作的工人，都要加發(fā)柳條帽或者藤帽：在高空作業(yè)的下方進(jìn)行工作的工人；在深坑、深槽或者井下工作的工人；拆模板和架子的工人。對于在水中工作的工人，應(yīng)該供給膠靴，在深水工作的時候，應(yīng)該供給膠皮工作服。對于在高空工作的工人，如果沒有防護(hù)裝置，應(yīng)該供給安全帶。對于在雨中工作的工人，應(yīng)該根據(jù)需要分別供給膠鞋、膠靴、蓑衣、雨衣、斗笠等防雨用具。對于在嚴(yán)寒氣候中從事露天工作的工人，應(yīng)該根據(jù)需要供給防寒用品。對于在施工現(xiàn)場工作的技術(shù)人員和管理人員，應(yīng)該根據(jù)需要供給防護(hù)用品。對于從事其他有害健康工作的工人，都應(yīng)該根據(jù)需要分別供給防護(hù)用品。

3．作業(yè)人員對危及生命安全和身體健康的行為有權(quán)提出批評、檢舉和控告。這里講的批評，是指作業(yè)人員對建筑施工企業(yè)的管理人員實施的危及生命安全和身體健康的行為提出批評的權(quán)利。規(guī)定這一權(quán)利，有利于作業(yè)人員對企業(yè)管理人員進(jìn)行監(jiān)督，使企業(yè)管理人員能經(jīng)常聽取群眾意見，不斷改進(jìn)企業(yè)的安全工作。這里講的檢舉、控告，是指作業(yè)人員對企業(yè)的管理人員實施的危及生命安全和身體健康的行為，有向主管部門和司法機(jī)關(guān)進(jìn)行檢舉和控告的權(quán)利。規(guī)定這一權(quán)利有利于對企業(yè)管理人員的違法行為及時作出處理，保障建筑施工安全，防止建筑工程事故。

第四十八條 建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，支付保險費。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)必須為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險的規(guī)定。

一、本條所規(guī)定的“保險”，屬于《保險法》所稱的保險。《保險法》第二條規(guī)定，“本法所稱保險，是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為”。本條規(guī)定的保險情形，是由建筑施工企業(yè)作為投保人與保險公司訂立保險合同，支付保險費，以本企業(yè)從事危險作業(yè)的職工作為被保險人，當(dāng)被保險人在建筑施工作業(yè)中發(fā)生意外傷害事故時，由保險公司依照合同約定向被保險人或受益人支付保險金。

二、本條所規(guī)定的建筑施工企業(yè)為從事危險作業(yè)的職工辦理的意外傷害保險屬于強(qiáng)制保險。保險按其實施形式，可分為自愿保險與強(qiáng)制保險。所謂自愿保險，是指是否辦理該項保險，完全由當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿決定，可以辦理此項保險，也可以不辦理的此項保險。商業(yè)保險的絕大多數(shù)都屬于自愿保險。所謂強(qiáng)制保險，也稱為法定保險，是依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定必須辦理的保險，這類保險帶有強(qiáng)制性，不論有關(guān)當(dāng)事人是否愿意，都必須依法辦理此項保險。強(qiáng)制保險通常是對危險范圍較廣，影響人民利益較大的保險標(biāo)的實施的。本條規(guī)定由建筑施工企業(yè)為其從事危險作業(yè)的職工辦理的意外傷害保險，屬于強(qiáng)制性保險，不論建筑施工企業(yè)是否愿意，都必須依法辦理本條規(guī)定的保險，以維護(hù)從事危險作業(yè)的職工的利益。

三、本條所規(guī)定的保險屬于人身保險中的意外傷害保險。根據(jù)保險對象，保險分為財產(chǎn)保險與人身保險。所謂財產(chǎn)保險，是指以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標(biāo)的的保險。財產(chǎn)包括有形的財產(chǎn)、無形的財產(chǎn)即財產(chǎn)權(quán)利。所謂人身保險，是以人的生命或者身體作為保險標(biāo)的的保險。保險人對被保險人的生命或者身體因遭受意外傷害、疾病、衰老等原因?qū)е滤劳?、殘廢、喪失工作能力或者年老退休負(fù)責(zé)給付保險金。人身保險又分為人身意外傷害保險、人壽保險、健康保險等。所謂人身意外傷害保險，是指保險人對于被保險人由于被保險人自己意志以外的原因而致被保險人身體殘廢或者死亡時給付被保險人保險金的一種人身保險。本條所規(guī)定的保險，其保險標(biāo)的為建筑企業(yè)中從事危險作業(yè)的職工的人身，當(dāng)從事危險作業(yè)的職工在施工作業(yè)中，因意外事故即因職工自己意志以外原因而致身體殘廢或者死亡的，由保險人支付保險金。

四、執(zhí)行本條規(guī)定應(yīng)當(dāng)注意：（1）對本條所規(guī)定的強(qiáng)制保險，建筑施工企業(yè)必須執(zhí)行。（2）保險費用由建筑施工企業(yè)承擔(dān)，不得由職工承擔(dān)。企業(yè)要求職工承擔(dān)的，職工有權(quán)拒絕。（3）這一保險的被保險人為建筑施工企業(yè)中“從事危險作業(yè)的職工”。從事危險作業(yè)的職工主要是指從事高空作業(yè)的職工、從事爆破作業(yè)的職工等等。（4）本條規(guī)定的保險在性質(zhì)上屬于依照《保險法》規(guī)定辦理的商業(yè)保險，是建筑施工企業(yè)在依照國家規(guī)定為職工辦理社會保障（在我國也被稱之為社會保險）基礎(chǔ)上，由法律規(guī)定而增加的一項義務(wù)。企業(yè)不能將社會保障和商業(yè)保險對立起來。也就是說，不能因為已為職工辦理了有關(guān)工傷事故的社會保障就不再辦理本條規(guī)定的保險，如果這樣就違反了本法律規(guī)定；也不能因為為職工辦理了本條規(guī)定的保險就不再辦理社會保障。如果這樣就違反了勞動法律方面的規(guī)定。就一名從事危險作業(yè)的職工來講，有享受社會保障和意外傷害保險的雙重權(quán)利。

第四十九條 涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計單位提出設(shè)計方案；沒有設(shè)計方案的，不得施工。

【釋義】本條是關(guān)于涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程必須具有設(shè)計方案的規(guī)定。

一、所謂建筑主體，是指保證整個建筑物支承的主架結(jié)構(gòu)。承重結(jié)構(gòu)屬于建筑主體的一部分，也是支承建筑物的一個部分，比如承重墻等。所謂裝修工程，是指為使房屋建筑達(dá)到一定的環(huán)境要求使用裝修材料對建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動進(jìn)行施工的建筑活動。建筑主體和承重結(jié)構(gòu)，均是保證建筑物安全的必備結(jié)構(gòu)，建筑物的主體和承重結(jié)構(gòu)受到破壞，就有可能引起安全事故，造成人員傷亡和財產(chǎn)損失。為此，有必要對涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程加強(qiáng)管理，本條對此作出了原則性的規(guī)定，對此必須執(zhí)行。

二、涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程應(yīng)當(dāng)事先提出設(shè)計方案。依照本條規(guī)定，對涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計單位提出設(shè)計方案。建設(shè)單位可以委托原工程設(shè)計單位提出裝修設(shè)計方案，也可以委托其他設(shè)計單位提出裝修設(shè)計方案。所謂原設(shè)計單位，是指原來設(shè)計該項建筑的設(shè)計單位。原設(shè)計單位比較了解該建筑的主體和承重結(jié)構(gòu)，委托其設(shè)計更有利于保證設(shè)計方案的質(zhì)量。其他設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)是“具有相應(yīng)資質(zhì)條件”的設(shè)計單位。所謂具有相應(yīng)資質(zhì)條件，是指該設(shè)計單位必須依法取得了從事建筑設(shè)計的資質(zhì)證書的并且具有能設(shè)計該裝修工程的資質(zhì)等級。委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計單位進(jìn)行設(shè)計，也是保證裝修工程的安全所必須的，建筑裝修單位不得委托不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計單位進(jìn)行設(shè)計；設(shè)計單位不得超越資質(zhì)等級進(jìn)行設(shè)計。設(shè)計單位進(jìn)行設(shè)計時應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)保證工程安全的設(shè)計規(guī)范。原有房屋裝修需要拆改結(jié)構(gòu)時，裝修設(shè)計必須保證房屋的整體性、抗震性和結(jié)構(gòu)的安全。

涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程沒有設(shè)計方案的，不得施工。這就要求建設(shè)單位在沒有設(shè)計方案時不得委托施工；建筑裝修企業(yè)不得接受施工，同時在有設(shè)計方案的情況下，建筑裝修企業(yè)必須按照設(shè)計方案進(jìn)行，不得擅自改變設(shè)計方案。

第五十條 房屋拆除應(yīng)當(dāng)由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔(dān)，由建筑施工單位負(fù)責(zé)人對安全負(fù)責(zé)。

【釋義】本條是關(guān)于房屋拆除應(yīng)保證安全的規(guī)定。

一、實施房屋拆除的建筑施工單位應(yīng)具備保證作業(yè)安全的條件，不具備保證拆除作業(yè)安全條件的不能從事拆除作業(yè)。對從事拆除房屋的作業(yè)應(yīng)當(dāng)具備哪些保證安全的條件，本法未作具體規(guī)定，對此應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院有關(guān)主管部門的規(guī)定執(zhí)行。

二、房屋拆除由建筑施工單位負(fù)責(zé)人對作業(yè)安全負(fù)責(zé)。建筑施工單位的負(fù)責(zé)人是建筑施工企業(yè)的行政管理人員，他不僅對拆除業(yè)務(wù)活動負(fù)責(zé)，還應(yīng)當(dāng)對拆除過程中的安全負(fù)責(zé)。為保證拆除安全，從事房屋拆除的建筑施工單位的負(fù)責(zé)人在從事組織進(jìn)行房屋拆除作業(yè)時，必須做到：（1）施工工程在施工前，應(yīng)該對建筑物的現(xiàn)狀進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查，并且編制能夠確保安全的施工組織計劃；較簡單的拆除工程，也要制訂切合實際的安全措施。（2）拆除工程在施工前，要向施工作業(yè)人員交待安全作業(yè)的有關(guān)注意事項及安全操作規(guī)程。（3）拆除工程的施工，必須在工程負(fù)責(zé)人員的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和經(jīng)常監(jiān)督下進(jìn)行。（4）拆除工程在施工前，應(yīng)該將電線、瓦斯管道、水道、供熱設(shè)備等干線通知有關(guān)單位將該建筑物的支線切斷或者遷移。（5）工人從事拆除工作的時候，應(yīng)該在腳手架或者其他穩(wěn)固的結(jié)構(gòu)部分上操作。（6）拆除建筑物，應(yīng)該自上而下順序進(jìn)行，禁止數(shù)層同時拆除。當(dāng)拆除某一部分的時候，應(yīng)該防止其他部分發(fā)生坍塌。（7）拆除建筑物的欄桿、樓梯和樓板等，應(yīng)該和整體拆除程度相配合，不能先行拆掉。建筑物的承重支柱和橫梁，要等待它所承擔(dān)的全部結(jié)構(gòu)拆掉后才可以拆除。（8）拆除建筑物一般不宜采用推倒方法，遇有特殊情況必須采用推倒方法的時候，必須遵守下列規(guī)定?？城袎Ω纳疃炔荒艹^墻厚的三分之一，墻的厚度小于兩塊半磚的時候，不許進(jìn)行掏掘；為防止墻壁向掏掘方向傾倒，在掏掘前，要用支撐撐牢；建筑物推倒前，應(yīng)該發(fā)出信號，待全體工作人員避至安全地帶后，才能進(jìn)行。（9）用爆破方法拆毀建筑物部分結(jié)構(gòu)的時候，應(yīng)該保證其他結(jié)構(gòu)部分的良好狀態(tài)。爆破后，如果發(fā)現(xiàn)保留的結(jié)構(gòu)部分有危險征兆，要采取安全措施后，才能進(jìn)行工作。（10）拆除建筑物的時候，樓板上不許有多人聚集和堆放材料，以免發(fā)生危險。（11）在高處進(jìn)行拆除工程，要設(shè)置流放槽，以便散碎廢料順槽流下。拆除較大的或者沉重的材料，要用吊繩或者起重機(jī)械及時吊下或者運走，禁止向下拋擲。拆卸下來的各種材料要及時清理，分別堆放于一定處所。

第五十一條 施工中發(fā)生事故時，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國家有關(guān)規(guī)定及時向有關(guān)部門報告。

【釋義】本條是關(guān)于在施工中發(fā)生事故時，建筑施工企業(yè)必須采取緊急的措施和向有關(guān)部門報告的規(guī)定。

一、這里講的施工事故，是指在建筑施工過程造成人員傷亡和較大財產(chǎn)損失的事件。按照有關(guān)規(guī)定，事故分為一般事故和重大事故。一般事故包括輕傷事故和重傷事故。輕傷事故是指只有輕傷，沒有重傷和死亡的事故。所謂輕傷，是指低于105個工作日以下失能損失的傷害，失能損失1日的輕傷事故作為傷害事故的起點。重傷事故是指發(fā)生人員重傷但沒有人員死亡的事故。所謂重傷是指超過105個工作日失能損失的傷害。所謂重大事故，是指死亡二人以下、重傷三人以上、直接經(jīng)濟(jì)損失十萬元以上的事故。重大事故包括：死亡事故、重大死亡事故和特別重大事故（指造成特別重大人身傷亡或者巨大經(jīng)濟(jì)損失以及性質(zhì)特別嚴(yán)重、產(chǎn)生重大影響的事故）等。

二、施工中發(fā)生事故時，建筑施工企業(yè)必須采取緊急措施，減少人員傷亡和事故損失。在建筑活動中，一旦發(fā)生安全事故，施工企業(yè)必須根據(jù)不同的事故情況，采取相應(yīng)的緊急措施。如施工現(xiàn)場發(fā)生火災(zāi)的，應(yīng)當(dāng)立即報警，組織現(xiàn)場人員撲滅；發(fā)生人員傷害需要救護(hù)的，應(yīng)當(dāng)迅速聯(lián)系醫(yī)療單位進(jìn)行搶救，有條件的，還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行現(xiàn)場緊急救護(hù)等，對不履行采取緊急措施的規(guī)定，造成事故損失加重的，應(yīng)依法追究企業(yè)負(fù)責(zé)人及有關(guān)負(fù)責(zé)人員的法律責(zé)任。

三、發(fā)生事故時須按照國家有關(guān)規(guī)定及時向有關(guān)部門報告。在建筑施工中發(fā)生事故時建筑施工企業(yè)除必須依法立即采取減少人員傷亡和財產(chǎn)損失的緊急措施外，還必須按照國家有關(guān)規(guī)定及時向有關(guān)主管部門報告。這里的“國家有關(guān)規(guī)定”，是指有關(guān)安全事故報告制度的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，還包括有關(guān)主管部門依據(jù)法律、行政法規(guī)所作的具體規(guī)定。在這方面，我國《勞動法》作了國家建立傷亡事故報告和處理制度的原則規(guī)定（《勞動法》第五十七條），國務(wù)院曾分別于1983年3月和1992年2月發(fā)布了《特別重大事故調(diào)查程序暫行規(guī)定》和《企業(yè)職工傷亡事故報告和處理規(guī)定》。建設(shè)部也于1989年9月頒布了《工程建設(shè)重大事故報告和調(diào)查程序規(guī)定》。

根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《企業(yè)職工傷亡事故報告和處理規(guī)定》的規(guī)定：傷亡事故發(fā)生后，負(fù)傷者或者事故現(xiàn)場有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)立即直接或者逐級報告企業(yè)負(fù)責(zé)人；企業(yè)負(fù)責(zé)人接到重傷、死亡、重大死亡事故報告后，應(yīng)當(dāng)立即報告企業(yè)主管部門和企業(yè)所在地勞動部門、公安部門、人民檢察院、工會；企業(yè)主管部門和勞動部門接到死亡、重大死亡事故報告后，應(yīng)當(dāng)立即按系統(tǒng)逐級上報；死亡事故報至省、自治區(qū)、直轄市企業(yè)主管部門和勞動部門；重大死亡事故報至國務(wù)院有關(guān)主管部門、勞動部門；發(fā)生死亡、重大死亡事故的企業(yè)應(yīng)當(dāng)保護(hù)事故現(xiàn)場，并迅速采取必要措施搶救人員和財產(chǎn)，防止事故擴(kuò)大。

根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《特別重大事故調(diào)查程序暫行規(guī)定》的規(guī)定：特大事故發(fā)生單位在事故發(fā)生后，必須做到：立即將所發(fā)生特大事故的情況，報告上級歸口管理部門和所在地地方人民政府，并報告所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務(wù)院歸口管理部門；在二十四小時內(nèi)寫出事故報告，報上述部門。涉及軍民兩個方面的特大事故，特大事故發(fā)生單位在事故發(fā)生后，必須立即將所發(fā)生特大事故的情況報告當(dāng)?shù)鼐瘋渌玖畈炕蜃罡哕娛聶C(jī)關(guān)，并應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)寫出事故報告，報上述單位。省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務(wù)院歸口管理部門，接到特大事故報告后，應(yīng)當(dāng)立即向國務(wù)院作出報告。特大事故報告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：事故發(fā)生的時間、地點、單位；事故的簡要經(jīng)過、傷亡人數(shù)，直接經(jīng)濟(jì)損失的初步估計；事故發(fā)生原因的初步判斷；事故發(fā)生后采取的措施及事故控制情況；事故報告單位。特大事故發(fā)生單位所在地地方人民政府接到特大事故報告后，應(yīng)當(dāng)立即通知公安部門、人民檢察機(jī)關(guān)和工會。

根據(jù)建設(shè)部頒布的《工程建設(shè)重大事故報告和調(diào)查程序規(guī)定》的規(guī)定，重大事故發(fā)生后，事故發(fā)生單位必須以最快方式，將事故的簡要情況向上級主管部門和事故發(fā)生地的市、縣級建設(shè)行政主管部門及檢察、勞動（如有人身傷亡）部門報告；事故發(fā)生單位屬于國務(wù)院部委的，應(yīng)同時向國務(wù)院有關(guān)主管部門報告。事故發(fā)生地的市、縣級建設(shè)行政主管部門接到報告后，應(yīng)當(dāng)立即向人民政府和省、自治區(qū)、直轄市建設(shè)行政主管部門報告；省、自治區(qū)、直轄市建設(shè)行政主管部門接到報告后，應(yīng)當(dāng)立即向人民政府和建設(shè)部報告。重大事故發(fā)生后，事故發(fā)生單位應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)寫出書面報告，按規(guī)定的程序和部門逐級上報。重大事故書面報告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：事故發(fā)生的時間、地點、工程項目、企業(yè)名稱；事故發(fā)生的簡要經(jīng)過、傷亡人數(shù)和直接經(jīng)濟(jì)損失的初步估計；事故發(fā)生原因的初步判斷；事故發(fā)生后采取的措施及事故控制情況；事故報告單位。

第二編 釋義 第六章 建筑工程質(zhì)量管理

本章是關(guān)于建筑工程質(zhì)量管理的規(guī)定。建筑工程質(zhì)量問題關(guān)系重大。質(zhì)量低劣的建筑工程，不僅影響建筑物正常的使用性能和使用壽命，損害用戶的利益，而且可能造成重大的人身傷亡和財產(chǎn)損失，這方面已有不少血的教訓(xùn)值得吸取。“百年大計，質(zhì)量第一”，是從事建筑活動必須堅持的最基本、最重要的方針。從我國目前實際情況看，建筑工程質(zhì)量差的問題比較突出，群眾很不滿意；因工程質(zhì)量不合格導(dǎo)致房倒屋塌的重大事故時有發(fā)生，給國家和人民群眾的生命財產(chǎn)造成重大損失，出了事故又都互相推諉不負(fù)責(zé)任。針對建筑工程質(zhì)量問題的極端重要性，以及實際中存在的主要問題，建筑法將確保建筑工程質(zhì)量問題作為立法重點，在本章中對加強(qiáng)建筑工程質(zhì)量管理，確保工程質(zhì)量的基本制度，從事建筑活動的各方面應(yīng)當(dāng)履行的保證工程質(zhì)量的基本義務(wù)和責(zé)任，作了明確的、有較強(qiáng)針對性的規(guī)定。

本章共十二條，分別規(guī)定了以下內(nèi)容：

（1）建筑工程勘察、設(shè)計、施工的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求（第五十二條）；

（2）國家對從事建筑活動的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度（第五十三條）；

（3）建設(shè)單位對保證工程質(zhì)量應(yīng)遵守的基本義務(wù)（第五十四條）；

（4）實行總承包的建筑工程，總承包單位與分包單位的質(zhì)量責(zé)任（第五十五條）；

（5）建筑工程的勘察、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)履行的保證質(zhì)量的義務(wù)（第五十六條）；

（6）建筑設(shè)計單位不得對設(shè)計文件選用的建筑材料等指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商（第五十七條）；

（7）建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行的保證工程質(zhì)量的義務(wù)（第五十八條、第五十九條）；

（8）在建筑物的合理使用壽命內(nèi)必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量以及工程竣工時不得留有質(zhì)量缺陷（第六十條）；

（9）建筑工程的竣工驗收制度（第六十一條）；

（10）建筑工程的質(zhì)量保修制度（第六十二條）；

（11）單位和個人對建筑工程質(zhì)量的檢舉、控告、投訴權(quán)利（第六十三條）。

第五十二條 建筑工程勘察、設(shè)計、施工的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。

有關(guān)建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)確保建筑安全的要求時，應(yīng)當(dāng)及時修訂。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程勘察、設(shè)計、施工的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。

一、在建筑工程的各項質(zhì)量要求中，有關(guān)保證建筑工程安全的質(zhì)量要求無疑是最重要的。建筑工程的質(zhì)量如果不符合保證建筑物安全的要求，將會留下嚴(yán)重的質(zhì)量隱患，危及使用安全。一段時期以來，因一些建筑工程質(zhì)量不符合保證安全的要求，以至頻頻發(fā)生房倒屋塌的重大事故，給國家和人民群眾的生命財產(chǎn)造成重大損失，已引起社會的廣泛關(guān)注。確保建筑工程的質(zhì)量符合使用安全的要求，是從事建筑工程的勘察、設(shè)計、施工等活動必須始終遵循的最重要的原則，也是建筑工程質(zhì)量管理中最重要的內(nèi)容。依照本條規(guī)定，在各項建筑活動中貫徹確保工程質(zhì)量符合保證建筑物安全的原則的基本要求，是建筑工程勘察、設(shè)計、施工的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。

二、本條所說的“國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)”，是指依照《標(biāo)準(zhǔn)化法》及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定制定的保證建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。《標(biāo)準(zhǔn)化法》規(guī)定，對有關(guān)建筑工程安全的技術(shù)要求，應(yīng)當(dāng)制定標(biāo)準(zhǔn)（《標(biāo)準(zhǔn)化法》第二條）；同時規(guī)定，“對需要在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求，應(yīng)當(dāng)制定國家標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門制定。對沒有國家標(biāo)準(zhǔn)而又需要在全國某個行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求，可以制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院有關(guān)行業(yè)主管部門制定，并報國務(wù)院標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門備案，在公布國家標(biāo)準(zhǔn)后，該行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即行廢止。”（《標(biāo)準(zhǔn)化法》第六條）該法還規(guī)定：“國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn)。保障人體健康，人身、財產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)和法律、行政法規(guī)規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)”，“強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，必須執(zhí)行。”（《標(biāo)準(zhǔn)化法》第七條、第十四條）而本條所稱的國家有關(guān)建筑工程安全的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)然是涉及保障人身、財產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)，屬于強(qiáng)制性的標(biāo)準(zhǔn)。一切從事建筑活動的單位和人員，在建筑工程的勘察、設(shè)計、施工活動中，必須依法辦事、保證其勘察、設(shè)計和施工的質(zhì)量，符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求。

至于建筑活動中貫徹執(zhí)行保證工程質(zhì)量符合國家有關(guān)建筑安全標(biāo)準(zhǔn)的具體管理辦法，本條則授權(quán)國務(wù)院作出規(guī)定。

三、按照本條規(guī)定，有關(guān)建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)不能適應(yīng)確保建筑安全的要求時，應(yīng)當(dāng)及時修訂。隨著科學(xué)技術(shù)水平的不斷發(fā)展，一些新技術(shù)、新工藝和新的建筑材料將不斷應(yīng)用到建筑活動中去。而有關(guān)建筑工程安全的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)當(dāng)及時反映科學(xué)技術(shù)水平發(fā)展的要求。如果已有的有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)因情況的變化已不能適應(yīng)保證建筑安全的要求時，應(yīng)當(dāng)依照法定的程序及時修訂，以符合確保建筑工程安全的要求。

第五十三條 國家對從事建筑活動的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。從事建筑活動的單位根據(jù)自愿原則可以向國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門或者國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門授權(quán)的部門認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請質(zhì)量體系認(rèn)證。經(jīng)認(rèn)證合格的，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)質(zhì)量體系認(rèn)證證書。

【釋義】本條是關(guān)于國家對從事建筑活動的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度的規(guī)定。

一、所謂“質(zhì)量體系”，是指企業(yè)為保證其產(chǎn)品質(zhì)量所采取的管理、技術(shù)等各項措施所構(gòu)成的有機(jī)整體，即企業(yè)的質(zhì)量保證體系。企業(yè)的質(zhì)量體系不僅包括企業(yè)質(zhì)量管理的組織機(jī)構(gòu)、規(guī)章制度等管理軟件，還包括資源（含人才資源）、專業(yè)技能、設(shè)計技術(shù)、設(shè)備以及計算機(jī)系統(tǒng)等硬件。質(zhì)量體系認(rèn)證，是指依據(jù)國際通用的質(zhì)量管理和質(zhì)量保證系列標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)過國家認(rèn)可的質(zhì)量體系認(rèn)證機(jī)構(gòu)對企業(yè)的質(zhì)量體系進(jìn)行審核，對于符合規(guī)定條件和要求的，通過頒發(fā)企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證證書的形式，證明企業(yè)的質(zhì)量保證能力符合相應(yīng)要求的活動。質(zhì)量體系認(rèn)證的對象是企業(yè)。認(rèn)證的過程是對質(zhì)量體系的整體水平進(jìn)行科學(xué)地評價，以證明企業(yè)的質(zhì)量保證能力是否符合相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)的要求。質(zhì)量體系認(rèn)證的依據(jù)是國際通用的質(zhì)量管理標(biāo)準(zhǔn)。我國已經(jīng)對該國際標(biāo)準(zhǔn)等同采用并轉(zhuǎn)化為我國的國家標(biāo)準(zhǔn)。因此，質(zhì)量體系認(rèn)證的依據(jù)也就是“質(zhì)量管理和質(zhì)量保證”系列標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證的目的是為了使企業(yè)向用戶提供可靠的質(zhì)量信譽(yù)和質(zhì)量擔(dān)保。在合同環(huán)境下，企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證是為了滿足需方質(zhì)量保證要求；在非合同環(huán)境下，質(zhì)量體系認(rèn)證是為了增強(qiáng)企業(yè)的市場競爭能力，提高質(zhì)量管理素質(zhì)，落實質(zhì)量方針，實現(xiàn)質(zhì)量目標(biāo)。推行企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證制度的意義主要在于，通過開展質(zhì)量體系認(rèn)證工作，有利于促進(jìn)企業(yè)在管理和技術(shù)等方面采取有效措施，在企業(yè)內(nèi)部建立起可靠的質(zhì)量保證體系，以保證產(chǎn)品質(zhì)量；而對企業(yè)自身來講，通過質(zhì)量體系認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，即意味著企業(yè)的質(zhì)量保證能力獲得了有關(guān)權(quán)威機(jī)構(gòu)的認(rèn)可，從而可以提高企業(yè)的質(zhì)量信譽(yù)，擴(kuò)大企業(yè)的知名度，增強(qiáng)企業(yè)競爭優(yōu)勢。

建筑產(chǎn)品是一種特殊的產(chǎn)品，對從事建筑活動的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度，對提高建筑產(chǎn)品的質(zhì)量也是很有益處的。在實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)的條件下，從事建筑活動的單位要想使自己在激烈的市場競爭中立于不敗之地，一個重要方面，就是必須加強(qiáng)企業(yè)的質(zhì)量管理，提高質(zhì)量保證能力。近年來，企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證活動在建筑業(yè)逐步展開，但由于我國這方面的工作起步較晚，這項對社會對企業(yè)都有利的活動還沒有被普遍認(rèn)識，因此，國家還有必要在從事建筑活動的單位中大力推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。

二、從事建筑活動的單位根據(jù)自愿原則，可以向國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門或者國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門授權(quán)的部門認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請質(zhì)量體系認(rèn)證。這項規(guī)定包含以下幾方面的含義：（l）申請質(zhì)量體系認(rèn)證的主體，是從事建筑活動的單位。所謂從事建筑活動的單位，按照本法規(guī)定是指建筑施工企業(yè)、建筑勘察單位、建筑設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位。（2）質(zhì)量體系認(rèn)證由從事建筑活動的單位自愿申請。按照本條的規(guī)定，質(zhì)量體系認(rèn)證必須堅持自愿申請的原則。也就是說，從事建筑活動的單位是否申請認(rèn)證，由從事建筑活動的單位自主決定。對企業(yè)來說，只要企業(yè)認(rèn)識到了質(zhì)量體系認(rèn)證的必要性及其作用，并具備規(guī)定條件，通常會積極地申請質(zhì)量體系認(rèn)證。認(rèn)證的自愿申請原則，是法律賦予企業(yè)的自主權(quán)和選擇權(quán)，任何部門和組織不得違反法律規(guī)定的自愿原則強(qiáng)制企業(yè)申請認(rèn)證。（3）申請質(zhì)量體系認(rèn)證，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門或者國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門授權(quán)的部門認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請。國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門即國家技術(shù)監(jiān)督局，對全國的企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證工作實行統(tǒng)一管理。承擔(dān)質(zhì)量體系認(rèn)證具體工作的認(rèn)證機(jī)構(gòu)，必須經(jīng)過國家技術(shù)監(jiān)督局的認(rèn)可，或者經(jīng)過國家技術(shù)監(jiān)督局授權(quán)的部門認(rèn)可，方具有開展質(zhì)量體系認(rèn)證工作的資格。從事建筑活動的單位根據(jù)自愿原則，可以向國家技術(shù)監(jiān)督局認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請質(zhì)量體系認(rèn)證，也可以向國家技術(shù)監(jiān)督局授權(quán)的部門認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請認(rèn)證。（4）從事建筑活動的單位向本條規(guī)定的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請質(zhì)量體系認(rèn)證，有關(guān)認(rèn)證機(jī)構(gòu)接到申請后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、及時地進(jìn)行審核，對申請單位的質(zhì)量體系狀況予以評價，對其質(zhì)量保證能力作出是否符合標(biāo)準(zhǔn)要求的結(jié)論。（5）經(jīng)過對申請認(rèn)證的單位按照規(guī)定的認(rèn)證程序?qū)彶楹?，認(rèn)為合格的，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)向該單位頒發(fā)質(zhì)量體系認(rèn)證證書。以證明企業(yè)的質(zhì)量體系符合相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范的要求。

第五十四條 建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)在工程設(shè)計或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量。

建筑設(shè)計單位和建筑施工企業(yè)對建設(shè)單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質(zhì)量的要求，應(yīng)當(dāng)予以拒絕。

【釋義】本條是關(guān)于建設(shè)單位不得違法要求建筑設(shè)計單位、施工企業(yè)降低工程質(zhì)量以及設(shè)計單位、施工企業(yè)對建設(shè)單位的違法要求應(yīng)當(dāng)拒絕的規(guī)定。

一、建設(shè)單位，是指建筑工程的投資者（包括使用國家撥給的資金投資進(jìn)行工程建設(shè)的單位），即建設(shè)工程的業(yè)主。

對于每一項具體的建筑工程來說，由于其用途不同，所要求具有的使用功能和檔次不同，質(zhì)量要求上當(dāng)然會有所差別。例如，同樣是民用住宅，普通的單元式住宅與豪華別墅相比，在質(zhì)量檔次上就有較大的區(qū)別。建筑工程是由建設(shè)單位投資建設(shè)的，建設(shè)單位當(dāng)然有權(quán)根據(jù)工程的使用功能、檔次和工程造價等因素，自行提出對建筑工程的具體質(zhì)量要求，并與承包該項建筑工程的設(shè)計單位、施工企業(yè)在合同中作出明確約定。

但是，本法所稱的建筑工程，即各類房屋的建筑工程，是供人們生產(chǎn)、生活使用的場所，其質(zhì)量狀況，必須能夠充分滿足確保人身、財產(chǎn)安全的基本要求；同時，作為一項房屋建筑工程而言，必須符合其應(yīng)有的基本使用功能的質(zhì)量要求。例如，對民用住宅來說，屋面不得有滲漏，上下水管道應(yīng)暢通，地面應(yīng)當(dāng)平整等等，都屬于滿足住宅的基本使用功能的質(zhì)量要求。就每一項建筑工程而言，建設(shè)單位當(dāng)然可以提出不同的質(zhì)量檔次上的具體要求，但是，其基本質(zhì)量狀況應(yīng)保證建筑工程安全和滿足其基本使用功能的要求。

本條所規(guī)定的“不得違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量”，就是指的不得違反法律和行政法規(guī)有關(guān)保證建筑工程安全和基本使用性能的規(guī)定，以及依照《標(biāo)準(zhǔn)化法》的規(guī)定制定的有關(guān)保證建筑工程質(zhì)量、安全的強(qiáng)制性的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，降低建筑工程的基本質(zhì)量要求。

二、法律、行政法規(guī)有關(guān)建筑工程質(zhì)量要求的規(guī)定以及有關(guān)建筑工程質(zhì)量、安全的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，都是建筑工程所應(yīng)達(dá)到的最基本的質(zhì)量要求，達(dá)不到這些質(zhì)量要求的建筑工程，就不具有應(yīng)有的安全可靠性和基本的使用性能，建設(shè)單位不得以任何理由，要求建筑設(shè)計單位、建筑施工企業(yè)在工程設(shè)計或施工作業(yè)中，違反上述規(guī)定，降低工程質(zhì)量。

這里講的“不得以任何理由”，是有針對性的。實踐中，有的建設(shè)單位因建設(shè)資金不足，以節(jié)省投資為理由，要求設(shè)計單位違反規(guī)定降低設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)，或者要求施工企業(yè)降低施工質(zhì)量；有的建設(shè)單位以工期緊，需縮短工期為理由，要求設(shè)計單位、施工企業(yè)降低質(zhì)量要求，以縮短建設(shè)工期。這些做法對保證建筑工程的質(zhì)量和安全都是極為有害的。因此，本法明確規(guī)定予以禁止。

三、依照本條第二款規(guī)定，對建設(shè)單位違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)所提出的降低工程質(zhì)量的要求，承包工程的建筑設(shè)計單位和建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)予以拒絕，以確保建筑工程的基本質(zhì)量和安全。

第五十五條 建筑工程實行總承包的，工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應(yīng)當(dāng)對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程總承包單位和分包單位的質(zhì)量責(zé)任的規(guī)定。

一、依照本法第二十四條和第二十九條的規(guī)定，建筑工程的發(fā)包單位可以將勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位。按照總承包合同的約定或者經(jīng)建設(shè)單位的認(rèn)可，總承包單位可以對其總承包范圍內(nèi)的部分工程項目實行分包，與其他具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位訂立分包合同，將這部分工程項目交由分包單位完成。在這種總包與分包相結(jié)合的承包形式中，總承包人應(yīng)當(dāng)對總承包合同項下的全部工程任務(wù)的質(zhì)量負(fù)責(zé)，即使總承包單位根據(jù)總承包合同的約定或經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，將總承包合同范圍內(nèi)的部分工程任務(wù)分包給他人的，總承包單位也得對分包的工程任務(wù)的質(zhì)量負(fù)責(zé)。

二、對于分包工程的質(zhì)量，總承包單位與分包單位都要負(fù)責(zé)。依照本條規(guī)定，總承包單位與分包單位之間對分包工程所負(fù)的質(zhì)量責(zé)任為連帶責(zé)任。也就是說，對因分包工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題，建設(shè)單位或其他受損害人既可要求總承包單位承擔(dān)責(zé)任，也可以直接要求分包單位承擔(dān)責(zé)任，總承包單位和分包單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任，不得推諉。當(dāng)然，對屬于分包單位的原因造成的工程質(zhì)量問題，總承包單位在向他人承擔(dān)責(zé)任后，可以根據(jù)分包合同的約定向分包人追償。

三、按照本條規(guī)定，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。總承包單位要對總承包合同項下的全部工程任務(wù)的質(zhì)量，包括分包工程的質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)然也有權(quán)對分包工程實施質(zhì)量管理。總承包單位應(yīng)當(dāng)在對分包單位的資質(zhì)條件進(jìn)行嚴(yán)格的審查，慎重選擇分包人的基礎(chǔ)上，通過向分包工程派出管理、監(jiān)督人員，對分包單位的質(zhì)量管理情況進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督以及對分包工程的質(zhì)量進(jìn)行定期檢查等方式，加強(qiáng)對分包工程的質(zhì)量管理；分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理，不得拒絕。

第五十六條 建筑工程的勘察、設(shè)計單位必須對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)。勘察、設(shè)計文件應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)、建筑工程勘察、設(shè)計技術(shù)規(guī)范以及合同的約定。設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)注明其規(guī)格、型號、性能等技術(shù)指標(biāo)，其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任的規(guī)定。

一、建筑工程的勘察，擔(dān)負(fù)著為工程建設(shè)提供準(zhǔn)確地質(zhì)資料的任務(wù)；建筑工程的設(shè)計，則直接為工程施工提供據(jù)以遵循的技術(shù)依據(jù)。建筑工程勘察、設(shè)計的質(zhì)量是決定整個建筑工程質(zhì)量的基礎(chǔ)，如果勘察、設(shè)計的質(zhì)量存在問題，整個建筑工程的質(zhì)量也就沒有保障。實踐中，因建筑工程的勘察數(shù)據(jù)不準(zhǔn)確和設(shè)計錯誤而造成房倒屋塌重大事故的教訓(xùn)并不少見。本條規(guī)定，建筑工程的勘察、設(shè)計單位必須對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)，就是要求勘察、設(shè)計單位要以對建筑工程的質(zhì)量和安全高度負(fù)責(zé)的態(tài)度，兢兢業(yè)業(yè)地做好建筑工程的勘察、設(shè)計工作，加強(qiáng)對勘察、設(shè)計過程的質(zhì)量控制，健全質(zhì)量保證體系，確?？辈?、設(shè)計工作的質(zhì)量萬無一失。如果由于勘察、設(shè)計質(zhì)量出了問題，影響工程的質(zhì)量，則應(yīng)由勘察、設(shè)計單位承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任，包括對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，而不僅僅只是賠償勘察、設(shè)計費用的問題。

二。按照本條規(guī)定，建筑工程勘察、設(shè)計的文件應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

1．符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。這里講的符合法律、行政法規(guī)，既包括要符合本法的規(guī)定，也包括要符合城市規(guī)劃法、土地管理法、環(huán)境保護(hù)法以及其他相關(guān)的法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

2．符合建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)。這里講的建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，主要是指依照《標(biāo)準(zhǔn)化法》及相關(guān)行政法規(guī)制定的保證建筑工程質(zhì)量和安全的強(qiáng)制性的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

3．符合建筑工程勘察、設(shè)計的技術(shù)規(guī)范。建筑工程勘察、設(shè)計的技術(shù)規(guī)范，通常也是以標(biāo)準(zhǔn)的形式制定、發(fā)布的。對有關(guān)建筑工程勘察、設(shè)計規(guī)范的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，勘察、設(shè)計單位必須按照執(zhí)行。建筑工程的勘察文件應(yīng)當(dāng)反映工程地質(zhì)、地形地貌、水文地質(zhì)狀況，符合規(guī)范、規(guī)程，做到勘察方案合理、評價準(zhǔn)確、數(shù)據(jù)可靠。建筑工程設(shè)計文件的深度，應(yīng)滿足相應(yīng)設(shè)計階段的技術(shù)要求，施工圖應(yīng)配套，細(xì)部節(jié)點應(yīng)交待清楚，標(biāo)注說明應(yīng)清晰、完整。

4．符合合同的約定?？辈?、設(shè)計文件在符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定和有關(guān)質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的前提下，還應(yīng)當(dāng)符合勘察、設(shè)計合同約定的特殊質(zhì)量要求。勘察、設(shè)計文件不符合合同約定的質(zhì)量要求的，勘察、設(shè)計單位要承擔(dān)違約責(zé)任，因此造成建筑工程質(zhì)量事故的，當(dāng)然也應(yīng)由勘察、設(shè)計單位負(fù)責(zé)。

三、按照本條規(guī)定，設(shè)計單位對設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，應(yīng)當(dāng)做到：（1）注明所選用建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的規(guī)格；（2）注明所選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的型號，即注明材料、構(gòu)配件、設(shè)備的類型標(biāo)號、式樣；（3）注明所選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的性能，即注明建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的特性和功能。除此以外，還應(yīng)根據(jù)需要注明其他有關(guān)技術(shù)指標(biāo)，比如建筑材料的色澤等指標(biāo)。（4）所選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的質(zhì)量要求，必須符合有關(guān)的強(qiáng)制性的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

第五十七條 建筑設(shè)計單位對設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

【釋義】本條是關(guān)于建筑設(shè)計單位不得指定設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商的規(guī)定。

一、為了保證建筑工程在質(zhì)量等方面符合設(shè)計的要求，建筑設(shè)計單位往往需要對該項建筑工程所應(yīng)采用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備提出相應(yīng)的要求，在其設(shè)計文件中注明應(yīng)在工程中使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和有關(guān)設(shè)備的規(guī)格、型號、性能等技術(shù)指標(biāo)。對此本法第五十六條已作了明確的規(guī)定。對建筑設(shè)計單位在設(shè)計文件中規(guī)定采用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，工程的建設(shè)單位或者施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照設(shè)計文件注明的規(guī)格、型號、性能等技術(shù)和質(zhì)量要求進(jìn)行采購，并在工程中使用，不得擅自變更。

二、建筑設(shè)計單位可以在設(shè)計文件中提出選用建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的要求，但這種選用要求，只能是對工程所用建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備在規(guī)格、型號、性能等質(zhì)量、技術(shù)指標(biāo)方面的要求。依照本條規(guī)定，建筑設(shè)計單位對設(shè)計文件選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，即建筑設(shè)計單位不得指定建筑工程使用由某一家或某幾家特定的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商生產(chǎn)或者供應(yīng)的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備。

本法就這一問題作出規(guī)定，其重要意義在于：（1）有利于保護(hù)和促進(jìn)建筑材料、建筑構(gòu)配件及設(shè)備的生產(chǎn)和供應(yīng)市場的合法競爭。競爭是市場經(jīng)濟(jì)最本質(zhì)的特征，保護(hù)和促進(jìn)符合建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)要求的市場競爭，是制定有關(guān)社會主義市場經(jīng)濟(jì)方面立法所應(yīng)遵循的原則。規(guī)定建筑設(shè)計單位不得對設(shè)計選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，而由建設(shè)單位或者施工單位通過在市場上進(jìn)行多家比較選購、或者采用招標(biāo)采購的方法購買符合要求的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，有利于在各建筑材料及建筑構(gòu)配件和設(shè)備的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商之間展開競爭。（2）有利于節(jié)省工程建設(shè)投資，提高投資效益。禁止建筑設(shè)計單位對工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，有利于由建設(shè)單位或者施工單位對市場提供的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備從質(zhì)量、價格等方面進(jìn)行比較，從中選購質(zhì)優(yōu)價廉的符合設(shè)計要求的產(chǎn)品用于工程建設(shè)，提高投資效益。（3）有利于防止腐敗。現(xiàn)實情況表明，有些建筑設(shè)計單位之所以對工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，往往是為了從所指定的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商那里取得回報，牟取不正當(dāng)利益，這是產(chǎn)生腐敗的原因之一。禁止建筑設(shè)計單位指定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，有助于堵住這一產(chǎn)生腐敗的根源。

三、本條所規(guī)定的“不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商”，既包括不得直接指定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的生產(chǎn)廠或供應(yīng)商的名稱，也包括不得以指定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的商標(biāo)品牌的形式，間接指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。

第五十八條 建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。

建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。工程設(shè)計的修改由原設(shè)計單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)對建筑工程的質(zhì)量責(zé)任的規(guī)定。

一、本條第一款規(guī)定，建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。這里講的“施工質(zhì)量”，既包括建筑工程中各項土建工程的質(zhì)量，也包括與其配套的線路、管道和設(shè)備的安裝質(zhì)量。

建筑工程的施工活動是根據(jù)工程的設(shè)計文件和圖紙的要求，通過施工作業(yè)最終形成建筑物實體的建筑活動。在建筑工程的勘察、設(shè)計質(zhì)量沒有問題的情況下，整個建筑工程的質(zhì)量狀況最終取決于工程的施工質(zhì)量。而從實踐中看，不少建筑工程的質(zhì)量問題，都發(fā)生在建筑工程的施工階段，小的施工質(zhì)量問題，如屋面漏水、墻面開裂、地面不平、管道堵塞等，給用戶帶來很大的煩惱。大的質(zhì)量問題，則會釀成人身傷亡和重大財產(chǎn)損失的惡性事故。因此，建筑施工企業(yè)必須以對用戶的利益負(fù)責(zé)，對國家和人民群眾的生命財產(chǎn)安全負(fù)責(zé)的態(tài)度，嚴(yán)把工程施工質(zhì)量關(guān)，做好工程施工的各項質(zhì)量控制與管理工作，嚴(yán)格按照工程設(shè)計文件和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工。凡是因工程施工原因造成的質(zhì)量問題，包括不按工程設(shè)計圖紙施工，不按施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求施工，在施工中使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備等，都要由施工企業(yè)承擔(dān)全部責(zé)任。依照本法的規(guī)定，這些責(zé)任包括由建筑企業(yè)對工程存在的質(zhì)量問題給予修復(fù)和賠償所造成的損失的民事責(zé)任；由有關(guān)行政機(jī)關(guān)對違法施工的建筑企業(yè)依法給予行政處罰的行政責(zé)任；以及對造成重大質(zhì)量事故、構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依照《刑法》的規(guī)定追究的刑事責(zé)任。

二、依照本條第二款的規(guī)定，建筑施工企業(yè)保證工程的施工質(zhì)量，必須做到嚴(yán)格按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料。

1．工程設(shè)計圖紙是建筑設(shè)計單位根據(jù)工程在功能、質(zhì)量等方面的要求所做出的設(shè)計工作的最終成果，其中的施工圖是對建筑物、設(shè)備、管線等工程對象物的尺寸、布置、選用材料、構(gòu)造、相互關(guān)系、施工及安裝質(zhì)量要求的詳細(xì)圖紙和說明，是指導(dǎo)施工的直接依據(jù)。進(jìn)行建筑工程的各項施工活動，包括土建工程的施工、給排水系統(tǒng)的施工、供熱采暖系統(tǒng)的施工、電氣照明系統(tǒng)的施工等等，都必須按照相應(yīng)的施工圖紙的要求進(jìn)行。

2．建筑施工企業(yè)除必須嚴(yán)格按照工程設(shè)計圖紙施工外，還必須按照建筑工程施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求進(jìn)行施工。施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)包括對各項施工的施工準(zhǔn)備、施工操作工藝流程和應(yīng)達(dá)到的質(zhì)量要求的規(guī)定。是施工作業(yè)人員進(jìn)行每一項施工操作的技術(shù)依據(jù)。施工企業(yè)的作業(yè)人員必須按照施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定進(jìn)行施工。

3．施工企業(yè)不得偷工減料。所謂“偷工”，是指不按施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的施工工藝流程進(jìn)行施工作業(yè)，擅自減少工作量的行為。例如，按照有關(guān)施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，進(jìn)行水泥砂漿地面的施工，應(yīng)當(dāng)按照基層清理、在施工前一天進(jìn)行灑水濕潤、在鋪水泥砂漿后進(jìn)行三遍壓光、并在24小時后鋪鋸末撒水進(jìn)行不少于15天的養(yǎng)護(hù)等。如果施工企業(yè)不按該施工作業(yè)項目的操作工藝要求進(jìn)行施工，減少應(yīng)進(jìn)行的工作量（例如，不按規(guī)定進(jìn)行基層清理和灑水濕潤、減少壓光次數(shù)、縮短養(yǎng)護(hù)時間等），就屬于偷工行為，因偷工造成的水泥砂漿地面起砂、空鼓、裂紋等質(zhì)量問題，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任。所謂“減料”，是指在工程施工中違反設(shè)計文件和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，擅自減少建筑用料的數(shù)量和降低用料質(zhì)量的行為。例如，在鋼筋混凝土施工中，減少鋼筋使用的數(shù)量，減少水泥的用量，降低水泥標(biāo)號等行為。

從現(xiàn)實情況看，工程施工中偷工減料行為，是造成建筑工程質(zhì)量通病、以至發(fā)生重大質(zhì)量事故的重要原因．本條明確規(guī)定禁止在施工中偷工減料行為，并在法律責(zé)任一章中對在施工中偷工減料的行為規(guī)定了明確的法律責(zé)任，這是保證建筑工程質(zhì)量的一項有針對性的重要措施。

三、本條第二款還規(guī)定，建筑工程設(shè)計的修改，應(yīng)由原設(shè)計單位負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計。建筑工程設(shè)計是由具有相應(yīng)的建筑設(shè)計資質(zhì)條件的設(shè)計單位，根據(jù)工程項目的要求，按照有關(guān)的設(shè)計技術(shù)規(guī)范所作出的技術(shù)文件。按照本法第五十六條的規(guī)定，工程設(shè)計質(zhì)量要由設(shè)計單位承擔(dān)全部責(zé)任，建筑施工企業(yè)無權(quán)擅自修改設(shè)計。如果施工企業(yè)在施工過程中認(rèn)為工程設(shè)計質(zhì)量有問題，或者施工技術(shù)條件無法實現(xiàn)設(shè)計要求，以及有其他要求修改設(shè)計的正當(dāng)理由的，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位或者設(shè)計單位提出，如確屬需要修改設(shè)計的，應(yīng)經(jīng)建設(shè)單位同意后，由原設(shè)計單位進(jìn)行必要的修改。

第五十九條 建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗，不合格的不得使用。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照要求對建筑材料等進(jìn)行檢驗的規(guī)定。

一、建筑工程所使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的質(zhì)量，是關(guān)系到整個建筑工程質(zhì)量的基礎(chǔ)。工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不合格，建筑工程質(zhì)量也就不可能符合要求。因此，建筑施工企業(yè)必須依照本條規(guī)定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備按照有關(guān)技術(shù)要求進(jìn)行檢驗，不合格的不得使用。

二、依照本條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)以下三個方面的要求，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗：

1．必須按照工程設(shè)計要求進(jìn)行檢驗。即必須按照設(shè)計文件規(guī)定的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的規(guī)格、型號、性能等技術(shù)要求，對建筑材料等進(jìn)行檢驗，對不符合設(shè)計文件規(guī)定的技術(shù)要求的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，施工企業(yè)不得在工程中使用。

2．必須按照有關(guān)的施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗。在各項施工作業(yè)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中，對施工所用的建筑材料、建筑構(gòu)配件等的質(zhì)量要求作出規(guī)定的，施工企業(yè)必須按照有關(guān)施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定進(jìn)行檢驗，不符合施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的不得使用。

3．必須按照建筑工程承包合同約定的技術(shù)要求進(jìn)行檢驗。在建筑工程承包合同中對工程所使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的質(zhì)量要求有明確約定的，建筑施工企業(yè)必須按照合同約定的技術(shù)要求進(jìn)行檢驗，不符合合同約定要求的，不得使用。

三、建筑施工企業(yè)依照本條規(guī)定對工程施工所使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的質(zhì)量進(jìn)行檢驗時，還應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定，使用正確的檢驗方法，主要包括：（1）抽樣和試驗的方法，應(yīng)符合《建筑材料質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與管理規(guī)程》，要能反映該批建筑材料的質(zhì)量性能。對于重要構(gòu)件或非勻質(zhì)的材料，還應(yīng)酌情增加采樣的數(shù)量；（2）凡是用于重要結(jié)構(gòu)、部位的材料，檢驗時必須仔細(xì)核對，確認(rèn)材料的品種、規(guī)格、型號、性能有無錯誤，是否適合工程特點和滿足設(shè)計要求；（3）需要在現(xiàn)場配制的材料，如混凝土、砂漿、防水材料、防腐材料、絕緣材料、保溫材料等的配合比，應(yīng)先提出試配要求，經(jīng)試配檢驗合格后才能使用。（4）高壓電纜、電壓絕緣材料等要進(jìn)行耐壓試驗。（5）應(yīng)嚴(yán)格按照建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的各項規(guī)定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗，不應(yīng)漏項。（6）檢驗應(yīng)根據(jù)檢驗對象的不同情況，按規(guī)定采用外觀檢驗、理化檢驗、無損檢驗等方法進(jìn)行檢驗。

四、本條就建筑施工企業(yè)對工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的質(zhì)量檢驗義務(wù)作了明確規(guī)定，施工企業(yè)必須嚴(yán)格履行此項義務(wù)。因建筑施工企業(yè)不履行本條規(guī)定的義務(wù)，在施工中使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，施工企業(yè)應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。施工企業(yè)不能以建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商生產(chǎn)、供應(yīng)了不合格的產(chǎn)品為理由，推卸其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。至于對生產(chǎn)、供應(yīng)不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的生產(chǎn)廠、供應(yīng)商，要依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定追究其應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，但并不因此免除建筑施工企業(yè)依本法規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

第六十條 建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。

建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。

【釋義】本條是關(guān)于在建筑物的合理使用壽命內(nèi)必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量以及工程竣工時不得留有質(zhì)量缺陷的規(guī)定。

一、建筑物的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量，關(guān)系著整個建筑物的安危。如果地基基礎(chǔ)或者主體結(jié)構(gòu)如果發(fā)生質(zhì)量問題；該建筑物將無法安全使用。實踐中因建筑物的地基基礎(chǔ)或主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格造成的人身傷亡和重大財產(chǎn)損失的事故屢見不鮮。例如，1997年7月12日發(fā)生在浙江常山縣的一幢五層住宅樓倒塌，就是因為該建筑物的地基基礎(chǔ)部分工程質(zhì)量低劣，施工中不按保證安全的要求對基礎(chǔ)內(nèi)側(cè)進(jìn)行回填土，基礎(chǔ)磚墻使用的磚和砌筑砂漿質(zhì)量嚴(yán)重不合格，使得該建筑物存在重大質(zhì)量隱患，交付使用僅3年，就因地基基礎(chǔ)磚墻受積水浸泡而發(fā)生粉碎性破壞，使整幢大樓在幾秒鐘內(nèi)倒塌成為一堆廢墟，釀成36人死亡，3人重傷的重大事故。血的教訓(xùn)告訴我們，建筑物的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)，一定不能有任何質(zhì)量隱患。為此，本條明確規(guī)定，建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。

二、建筑產(chǎn)品與一般產(chǎn)品不同，建筑物一旦建成，一般都將長期使用，這就要求在建筑物合理使用壽命期內(nèi)，不能有危及使用安全的質(zhì)量問題，否則將會對人身安全構(gòu)成威脅。為此，需要對建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)者（包括建筑工程的勘察單位、設(shè)計單位、施工企業(yè)及工程監(jiān)理單位）對其建筑產(chǎn)品承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，作出合理的規(guī)定。與一般產(chǎn)品的生產(chǎn)者對其產(chǎn)品的質(zhì)量缺陷承擔(dān)損害賠償責(zé)任的責(zé)任期間最長不超過自產(chǎn)品交付最初用戶起10年（《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十三條第二款規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費者滿10年喪失；尚未超過明示的安全使用期的除外。”）不同，按照本條的規(guī)定，建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)者對直接關(guān)系到建筑物使用安全的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，應(yīng)當(dāng)為建筑物的整個合理使用壽命期間。至于何謂建筑物的“合理的使用壽命”，本法未作規(guī)定，法律中也很難對此作出具體規(guī)定，需要根據(jù)各類建筑物的不同情況，如建筑物的結(jié)構(gòu)、使用功能、所處的自然環(huán)境等因素，由有關(guān)技術(shù)部門作出判斷。在國務(wù)院有關(guān)主管部門制定的《民用建筑設(shè)計通則（試行）》中規(guī)定，按民用建筑的主體結(jié)構(gòu)確定的建筑耐久年限分為四級：一級耐久年限為100年以上，適用于重要的建筑和高層建筑（指10層以上的住宅建筑、總高度超過24米的公共建筑及綜合性建筑）；二級耐久年限為50～100年，適用于一般建筑；三級耐久年限為25～50年，適用于次要建筑；四級耐久年限為15年以下，適用于臨時性建筑。也就是說，除臨時性建筑以外，民用建筑的合理使用壽命最低也應(yīng)在25年以上，在這個期間內(nèi)，必須確保建筑物的地基基礎(chǔ)和主體工程不發(fā)生影響建筑安全使用的質(zhì)量問題。在建筑物的合理使用壽命期內(nèi)，因地基基礎(chǔ)工程或主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題造成安全事故的，有關(guān)責(zé)任者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

為保證建筑物地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量，建筑工程的勘察單位、設(shè)計單位、施工企業(yè)和工程監(jiān)理單位都應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定認(rèn)真履行各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的質(zhì)量保證義務(wù)。建筑勘察單位應(yīng)當(dāng)為建筑工程提供準(zhǔn)確的有關(guān)工程地質(zhì)資料；設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)保證工程安全的法律、法規(guī)和設(shè)計技術(shù)規(guī)范的規(guī)定進(jìn)行設(shè)計，保證建筑工程地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)的設(shè)計安全可靠；工程施工企業(yè)必須嚴(yán)格按照工程設(shè)計和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)的施工，不得使用不合格的建筑材料，不得有任何偷工減料的行為；工程監(jiān)理單位必須按照有關(guān)法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對建筑工程地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督。任何一方不履行法定的保證質(zhì)量義務(wù)，造成建筑物地基基礎(chǔ)工程或主體結(jié)構(gòu)出現(xiàn)質(zhì)量問題的，應(yīng)依法追究其法律責(zé)任。

三、本條第二款規(guī)定，建筑工程在竣工時，建筑物的屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。這是針對目前在房屋建筑中大量存在的質(zhì)量問題而作出的規(guī)定。一段時期來，不少新建房屋在交付用戶使用時，即存在不少質(zhì)量問題，如屋頂滲漏，地面和墻壁空鼓、開裂，上下水管道堵塞，門窗變形、開關(guān)不靈等等。本來，已竣工的建筑工程如果存在這些質(zhì)量問題，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行修復(fù)，在修復(fù)完好以前，是不能作為合格工程竣工驗收，不能交付用戶使用的。但有些施工企業(yè)對已完工的工程中存在的質(zhì)量缺陷并不按規(guī)定予以修復(fù)就交付竣工驗收，有些驗收單位也不按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗收，致使上述質(zhì)量問題成為房屋建筑中的質(zhì)量通病，嚴(yán)重?fù)p害用戶利益，群眾對此反映強(qiáng)烈。針對這一問題；本條明確規(guī)定，建筑工程竣工時。不能留有質(zhì)量缺陷，對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)，否則不能交付使用。

第六十一條 交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。

建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程竣工驗收制度的規(guī)定。

一、建筑工程的竣工驗收，是指在建筑工程已按照設(shè)計要求完成全部施工任務(wù)，準(zhǔn)備交付給建設(shè)單位投入使用時；由建設(shè)單位或有關(guān)主管部門依照國家關(guān)于建筑工程竣工驗收制度的規(guī)定，對該項工程是否合乎設(shè)計要求和工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的檢查、考核工作。建筑工程的竣工驗收是項目建設(shè)全過程的最后一道程序，是對工程質(zhì)量實施控制的最后一個重要環(huán)節(jié)。認(rèn)真做好建筑工程的竣工驗收工作，對保證建筑工程的質(zhì)量具有重要意義。

二、依照本條規(guī)定，交付竣工驗收的建筑工程，必須具備以下條件：

1．必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、這里講的“規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)’”，包括依照法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定制定的保證建筑工程質(zhì)量和安全的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，建筑工程承包合同約定的對該項建筑工程特殊的質(zhì)量要求，以及為體現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和建筑工程承包合同約定的質(zhì)量要求而在工程設(shè)計文件中提出的有關(guān)工程質(zhì)量的具體指標(biāo)和技術(shù)要求。只有完全符合上述質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，不存在質(zhì)量缺陷的建筑工程，才能作為合格工程予以驗收。

2．有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料。這里講的“工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料”，一般應(yīng)包括建筑工程承包合同、建筑工程用地的批準(zhǔn)文件、工程的設(shè)計圖紙及其他有關(guān)設(shè)計文件、工程所用主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的出廠檢驗合格證明和進(jìn)場檢驗報告；申請竣工驗收的報告書及有關(guān)工程建設(shè)的技術(shù)檔案等。

3．有建筑工程質(zhì)量保修書。工程竣工交付使用后，施工企業(yè)應(yīng)對其施工的建筑工程質(zhì)量在一定期限內(nèi)承擔(dān)保修責(zé)任，以維護(hù)使用者的合法權(quán)益。為此，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)按規(guī)定提供建筑工程質(zhì)量保修證書，作為其向用戶承諾承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的書面憑證。

4.具備國家規(guī)定的其他竣工條件。例如，按照國務(wù)院建設(shè)行政主管部門的規(guī)定，城市住宅小區(qū)竣工綜合驗收，還應(yīng)做到住宅及公共配套設(shè)施、市政公用基礎(chǔ)設(shè)施等單項工程全部驗收合格，驗收資料齊全；各類建筑物的平面位置、立面造型、裝飾色調(diào)等符合批準(zhǔn)的規(guī)劃設(shè)計要求；施工機(jī)具、暫設(shè)工程、建筑殘土、剩余構(gòu)件全部拆除運走，達(dá)到場清地平；有綠化要求的已按綠化設(shè)計全部完成，達(dá)到樹活草青等。

建筑工程必須經(jīng)竣工驗收合格后，方可交付使用；沒有經(jīng)過竣工驗收或者經(jīng)過竣工驗收確定為不合格的建筑工程，不得交付使用。

第六十二條 建筑工程實行質(zhì)量保修制度。

建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目；保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。

【釋義】本條是關(guān)于建筑工程質(zhì)量保修制度的規(guī)定。

一、建筑工程的質(zhì)量保修制度，是指對建筑工程在交付使用后的一定期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)的工程質(zhì)量缺陷，由施工企業(yè)承擔(dān)修復(fù)責(zé)任的制度。建筑工程作為一種特殊的耐用消費品，一旦建成后將長期使用。建筑工程在建設(shè)中存在的質(zhì)量問題，在工程竣工驗收時被發(fā)現(xiàn)的，必須經(jīng)修復(fù)完好后，才能作為合格工程交付使用；有些質(zhì)量問題在竣工驗收時未被發(fā)現(xiàn)，而在使用過程中的一定期限內(nèi)逐漸暴露出來的，施工企業(yè)則應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)無償修復(fù)，以維護(hù)用戶的利益。目前，不少房屋建筑質(zhì)量較差，留有較多質(zhì)量隱患。一些房屋在竣工驗收時合格，而在住了或長或短的一段時間后，許多潛在的質(zhì)量問題才顯露出來。如屋面漏水，墻壁裂縫或墻皮脫落，室內(nèi)地面空鼓、開裂、起砂，上下水管道、暖氣管道漏水、堵塞，暖氣不熱，電氣故障，門窗開關(guān)不靈或縫隙超過規(guī)定等等，這些問題相當(dāng)普遍和嚴(yán)重，群眾反映強(qiáng)烈。為了明確施工企業(yè)對其施工的建筑工程應(yīng)負(fù)的質(zhì)量責(zé)任，維護(hù)用戶的合法權(quán)益，本條明確規(guī)定，對建筑工程實行質(zhì)量保修制度。

二、按照本條的規(guī)定，對建筑工程實行質(zhì)量保修的范圍包括：（1）地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程。建筑物的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題直接關(guān)系建筑物的安危，這兩項工程是不允許存在質(zhì)量隱患的，而一旦發(fā)現(xiàn)建筑物的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)存在質(zhì)量問題，也很難通過修復(fù)辦法解決。規(guī)定對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程實行保修制度，實際上是要求施工企業(yè)必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。對使用中發(fā)現(xiàn)的地基基礎(chǔ)工程或主體結(jié)構(gòu)工程的質(zhì)量問題，如果能夠通過加固等確保建筑物安全的技術(shù)措施予以修復(fù)的，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修復(fù)；不能修復(fù)造成建筑物無法繼續(xù)使用的，有關(guān)責(zé)任者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）屋面防水工程。鑒于目前房屋建筑工程中的屋面漏水問題突出，本條將屋面防水工程的保修問題單獨列出。對屋頂、墻壁出現(xiàn)漏水現(xiàn)象的，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)保修；（3）其他土建工程。指除屋面防水工程以外的其他土建工程。包括地面與樓面工程、門窗工程等。如，對正常使用中發(fā)現(xiàn)的室內(nèi)地坪空鼓、開裂、起砂，墻皮、面磚、油漆等飾面脫落，廁所、廚房、盥洗室地面泛水、積水，陽臺積水漏水等土建工程中的質(zhì)量問題，應(yīng)屬建筑工程的質(zhì)量保修范圍，由施工企業(yè)負(fù)責(zé)修復(fù)。（4）電氣管線、上下水管線的安裝工程，包括電氣線路、開關(guān)、電表的安裝，電氣照明器具的安裝，給水管道、排水管道的安裝等。建筑物在正常使用過程中如出現(xiàn)電器、電線漏電，照明燈具墜落，上下水管道漏水、堵塞等屬于電氣管線、上下水管線的安裝工程的質(zhì)量問題的，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保修責(zé)任。（6）供熱、供冷系統(tǒng)工程，包括暖氣設(shè)備、中央空調(diào)設(shè)備等的安裝工程等，施工企業(yè)也應(yīng)對其質(zhì)量承擔(dān)保修責(zé)任。（7）其他應(yīng)當(dāng)保修的項目范圍。本條沒有全部列舉應(yīng)由施工企業(yè)承擔(dān)保修責(zé)任的項目范圍，而是使用“等”字來概括，同時授權(quán)國務(wù)院對具體保修范圍作出規(guī)定。因此，凡屬國務(wù)院規(guī)定和合同約定應(yīng)由施工企業(yè)承擔(dān)保修責(zé)任的項目，施工企業(yè)都應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)保修。

三、關(guān)于保修期限的確定?？紤]到各類建筑工程的不同情況，本法對建筑工程的保修期限問題未作具體規(guī)定，而是授權(quán)國務(wù)院對最低保修期限問題作出具體規(guī)定。本條對確定建筑工程保修期限的原則作了明確規(guī)定。確定建筑物保修的具體期限，應(yīng)當(dāng)遵循本條規(guī)定的原則。這些原則是：

1．保證建筑物合理使用年限內(nèi)正常使用。本條所說的“建筑物合理使用年限”，與本法第六十條規(guī)定中所說的合理使用年限的含義相同。對危及建筑物在合理使用年限內(nèi)安全使用的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)保修。如按照本法第六十條關(guān)于建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量的規(guī)定，建筑施工企業(yè)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的保修責(zé)任期，應(yīng)當(dāng)延及建筑物的合理壽命期間。

2．維護(hù)使用者的合法權(quán)益。建筑產(chǎn)品是以高額投資取得的長期使用的特殊產(chǎn)品，建筑工程的保修期限，應(yīng)當(dāng)與建筑產(chǎn)品的特點相適應(yīng)，不能過短。否則，用戶以高額投資取得的建筑產(chǎn)品在短期內(nèi)即出現(xiàn)質(zhì)量問題而無人負(fù)責(zé)，勢必?fù)p害用戶的利益。

依照本條規(guī)定，將由國務(wù)院依照上述原則作出建筑工程最低保修期限的具體規(guī)定。應(yīng)注意的是，國務(wù)院規(guī)定的保修期限，屬于最低保修期限，建筑施工企業(yè)對其施工的建筑工程的質(zhì)量保修期不能低于這一期限。國家鼓勵施工企業(yè)提高其施工工程的質(zhì)量保修期限。目前，已有一些施工企業(yè)就建筑工程的保修期限問題作出了自己的規(guī)定，這些規(guī)定與現(xiàn)行的建設(shè)行政主管部門關(guān)于工程質(zhì)量保修期限的規(guī)定相比，有了較大幅度的延長。如目前建設(shè)主管部門規(guī)定的建筑工程保修項目的保修期限，除屋面防水工程為3年外，其余為6個月到1年。而石家莊建設(shè)集團(tuán)公司則將其承建的建筑工程的全部保修期限延長為10年；北京通縣宋莊建筑集團(tuán)公司則將建筑工程主體結(jié)構(gòu)的保修期限延長為20年到40年。這些企業(yè)對工程質(zhì)量負(fù)責(zé)、對用戶負(fù)責(zé)的作法，受到社會普遍歡迎。

第六十三條 任何單位和個人對建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門進(jìn)行檢舉、控告、投訴。

【釋義】本條是關(guān)于任何單位和個人對建筑工程質(zhì)量的檢舉、控告、投訴權(quán)利的規(guī)定。

一、這里所講的建筑工程質(zhì)量事故，是指由于建筑工程質(zhì)量不合格而造成的人身傷亡、經(jīng)濟(jì)損失的事件。這里講的質(zhì)量缺陷，是指工程不符合國家或行業(yè)的有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件以及合同約定的質(zhì)量要求的狀況。

二、建筑工程的質(zhì)量直接關(guān)系到公眾人身安全，對于建筑工程存在質(zhì)量缺陷和所發(fā)生的質(zhì)量事故，任何單位和個人都有權(quán)利向各級建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門進(jìn)行檢舉、控告和投訴。這有利于形成對建筑工程質(zhì)量的社會監(jiān)督，督促從事建筑活動的勘察單位、設(shè)計單位、施工企業(yè)和監(jiān)理單位加強(qiáng)質(zhì)量管理，確保建筑工程的質(zhì)量和安全。

三、依照本法規(guī)定，任何單位和個人對于建筑工程的質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都有權(quán)向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門進(jìn)行檢舉、控告、投訴。這是全社會對建筑工程質(zhì)量實行監(jiān)督的形式，也是法律賦予單位和個人的權(quán)利。任何單位和個人發(fā)現(xiàn)建筑工程質(zhì)量事故、質(zhì)量缺陷都可以向建設(shè)行政主管部門進(jìn)行控告和投訴；如果發(fā)現(xiàn)建筑工程質(zhì)量事故和質(zhì)量缺陷是由于某個單位或者某些人的責(zé)任造成，特別是與嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任、貪污、受賄或者其他牟取非法利益行為有關(guān)，還可以向有關(guān)部門，比如監(jiān)察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)等部門進(jìn)行檢舉。建設(shè)行政主管部門和有關(guān)部門在接到任何單位和個人的檢舉、控告、投訴以后，應(yīng)當(dāng)及時依法進(jìn)行處理。

第二編 釋義 第七章 法律責(zé)任

本章是關(guān)于違反本法行為的法律責(zé)任的規(guī)定。所謂法律責(zé)任，是指當(dāng)事人因違反了法律規(guī)定的義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。其主要特征是：（1）法律責(zé)任是由于違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)范，不履行法定義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的后果；（2）法律責(zé)任具有強(qiáng)制性；（3）法律責(zé)任是由法律明文規(guī)定的。法律責(zé)任分為民事責(zé)任、刑事責(zé)任和行政責(zé)任三種。所謂民事責(zé)任，是指民事主體因損害他人的合法權(quán)益，或者不按法律規(guī)定或合同約定履行民事義務(wù)，依照民事法律規(guī)范所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。所謂行政責(zé)任，是指當(dāng)事人因為實施了違反有關(guān)行政管理的法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為而引起的行政上必須承擔(dān)的法律后果。所謂刑事責(zé)任，是指因?qū)嵤﹪?yán)重危害社會、依照刑事法律的規(guī)定構(gòu)成犯罪的行為所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

本章共十七條，分別對下列違法行為應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任、民事責(zé)任作了規(guī)定；對其中構(gòu)成犯罪的行為，重申了要依法追究刑事責(zé)任：

1．違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的（第六十四條）；

2．發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，未取得資質(zhì)證書承攬工程或者超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，以欺騙手段取得資質(zhì)證書的（第六十五條）。

3．建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的（第六十六條）；

4．承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的（第六十七條）；

5．在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄的（第六十八條）；

6．工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量以及工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的（第六十九條）；

7．涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程沒有設(shè)計方案擅自施工的（第七十條）；

8．建筑施工企業(yè)對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令工人冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的（第七十一條）；

9．建設(shè)單位違法要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的（第七十二條）；

10．建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計的（第七十三條）；

11、建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的（第七十四條）；

12．建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的（第七十五條）；

13．有關(guān)主管部門違反本法規(guī)定，對不具備相應(yīng)資質(zhì)等級條件的單位頒發(fā)該等級資質(zhì)證書的（第七十七條）；

14．政府及其所屬部門的工作人員違反本法規(guī)定，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位的（第七十八條）；

15．負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的；負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按合格工程驗收的（第七十九條）。

第六十四條 違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。

【釋義】本條是關(guān)于未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第七條的規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國家規(guī)定的權(quán)限批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。按照這一規(guī)定，建筑工程施工應(yīng)當(dāng)在取得施工許可證或者開工報告經(jīng)過批準(zhǔn)后方可進(jìn)行，對違反法律這一規(guī)定的行為，依照本條規(guī)定追究法律責(zé)任。

二、建筑工程未經(jīng)許可擅自施工的，實際中有兩種情況：一是該項工程已經(jīng)具備了本法第八條規(guī)定的開工條件，但未依照本法第七條的規(guī)定履行開工審批手續(xù)；二是工程既不具備本法第八條規(guī)定的開工條件，又不履行開工審批手續(xù)。依照本條規(guī)定，對違反建筑工程施工許可的規(guī)定擅自施工的行為，應(yīng)根據(jù)不同情況分別作出相應(yīng)的處理：

1．首先，凡是違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，有關(guān)行政主管部門都應(yīng)依照本條規(guī)定責(zé)令其改正，即要求建設(shè)單位立即補(bǔ)辦取得施工許可證或開工報告的有關(guān)批準(zhǔn)手續(xù)。

2．在責(zé)令改正，即要求其依法補(bǔ)辦施工許可或者開工報告審批手續(xù)的同時，根據(jù)該工程項目在違法開工時是否具備法定開工條件，作出不同的處理：對經(jīng)審查，確屬符合法定開工條件的，在補(bǔ)辦手續(xù)后準(zhǔn)予其繼續(xù)施工；對不符合開工條件的，則應(yīng)責(zé)令建設(shè)單位停止施工，并可以處以罰款。罰款是行政處罰中的一種經(jīng)濟(jì)處罰，是對犯有一般違法行為的單位或者個人的一種經(jīng)濟(jì)上的制裁方法，具體表現(xiàn)為依法責(zé)令違法單位或者個人向國家無償交納一定數(shù)額的金錢。所謂“可以處以罰款”是指可以罰款，也可以不罰款，是否處以罰款由本法規(guī)定的行政執(zhí)法部門根據(jù)違法行為的情節(jié)、影響大小等具體情況決定。

第六十五條 發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。

超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。

未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。

以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條共四款，分別對發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位或者將建筑工程肢解發(fā)包的，超越資質(zhì)等級承攬建筑工程的，未取得資質(zhì)證書承攬工程的以及以欺騙手段取得資質(zhì)證書的違法行為，規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。

一、發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的法律責(zé)任

1．依照本法第二十二條的規(guī)定，在建筑工程發(fā)包中，發(fā)包單位必須將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。這里講的“相應(yīng)的資質(zhì)條件”，是指該承包單位已依照本法第十三條的規(guī)定，取得了從事建筑活動的資質(zhì)證書，并按其資質(zhì)證書載明的資質(zhì)等級的許可業(yè)務(wù)范圍，符合承包該項發(fā)包工程的條件。發(fā)包單位在工程發(fā)包活動中，不論是采取招標(biāo)發(fā)包或者直接發(fā)包，都應(yīng)當(dāng)對承包單位的資質(zhì)條件進(jìn)行審查，只能將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。對違反法律這一規(guī)定的行為，應(yīng)依照本條規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條第一款的規(guī)定，對發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，應(yīng)由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令其改正，并處以罰款。這里講的“責(zé)令改正”，是指行政執(zhí)法機(jī)關(guān)以行政決定的方式，要求發(fā)包單位立即糾正其違法發(fā)包的行為，將已發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的工程收回，已簽訂的建筑工程承包合同因其違法應(yīng)作為無效合同予以終止，至于合同因無效而終止后的損失處理問題，應(yīng)依照《民法通則》第六十一條關(guān)于“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”的規(guī)定辦理。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在對發(fā)包單位責(zé)令改正的同時，還應(yīng)對其處以罰款。至于罰款的數(shù)額，本條未作具體規(guī)定，應(yīng)由國務(wù)院制定本法的實施細(xì)則予以規(guī)定。

二、發(fā)包單位將建筑工程肢解發(fā)包的法律責(zé)任

1．依照本法第二十四條規(guī)定，提倡對建筑工程實行總承包，禁止對建筑工程實行肢解發(fā)包。這里講的建筑工程總承包，既包括對建筑工程全部工作任務(wù)的總承包，也包括按建筑工程的勘察、設(shè)計、施工等不同階段，對每一階段的工作任務(wù)實行總承包等不同的總承包形式。本法提倡對建筑工程實行總承包，同時禁止發(fā)包單位將按其性質(zhì)和技術(shù)聯(lián)系應(yīng)由一個承包單位整體承包的工程，肢解成若干部分，分別發(fā)包給幾個承包單位。對于違反法律這一規(guī)定的行為，應(yīng)依照本條第一款追究法律責(zé)任。

2．依照本條第一款的規(guī)定，對發(fā)包單位將建筑工程肢解發(fā)包的，由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以罰款。所謂“責(zé)令改正”，是指行政執(zhí)法機(jī)關(guān)要求發(fā)包單位立即糾正其違法將建筑工程肢解發(fā)包的行為，收回被肢解發(fā)包的工程，對因此造成的損失，由發(fā)包單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。除此以外，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)還要對發(fā)包單位處以罰款。

三、超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的法律責(zé)任

1．依照本法規(guī)定，從事建筑活動的勘察單位、設(shè)計單位、建筑施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位，必須符合法定的資質(zhì)條件，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止其超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。對承包單位違反本法規(guī)定，超越其經(jīng)依法核定的資質(zhì)等級所許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程的行為，應(yīng)依照本條第二款的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條第二款的規(guī)定，對承包單位超越本單位資質(zhì)等級承攬工程業(yè)務(wù)的行為，給予以下處罰：（l）責(zé)令停止違法行為，處以罰款。這里講的“責(zé)令停止違法行為”，是指有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)以行政決定的形式，責(zé)令立即停止超越本單位資質(zhì)等級承攬工程業(yè)務(wù)的違法行為，同時還應(yīng)對其處以罰款。（2）可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級。在對違法單位實施責(zé)令停止違法行為、處以罰款的處罰后，對違法行為情節(jié)較輕、影響不大的，允許其繼續(xù)從事符合其資質(zhì)等級的建筑活動，不再給予其他處罰。對違法行為情節(jié)較重、管理混亂的承包單位，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)則應(yīng)責(zé)令其在一段時間內(nèi)停止業(yè)務(wù)活動予以整頓，并降低其資質(zhì)等級，待整頓好以后再按其降低后的資質(zhì)等級從事相關(guān)建筑活動；也可以只給予其停業(yè)整頓的處罰，不降低其資質(zhì)等級。（3）對情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。資質(zhì)證書是建筑勘察、設(shè)計單位、建筑施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位憑以從事有關(guān)建筑活動的資格證書。吊銷資質(zhì)證書，即意味著取消了其從事建筑活動的資格，因此這是一種嚴(yán)厲的行政處罰措施，只有對違法行為情節(jié)嚴(yán)重的才實施這種處罰。這里講的“情節(jié)嚴(yán)重”，一般可包括采用較為惡劣的欺騙手段越級承包的；超越多級次承包的。屬于屢犯的；或者其承建的工程存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題的等等。對上述的承包單位超越資質(zhì)等級承攬業(yè)務(wù)有違法所得的，予以沒收。本款所謂的“違法所得”是指超越資質(zhì)等級承攬工程的所得。

四、建筑勘察、設(shè)計單位、建筑施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位未取得資質(zhì)證書承攬工程的行為的法律責(zé)任

依照本法第十三條的規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照一定的資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)的資質(zhì)等級證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事建筑活動。違反法律的這一規(guī)定，未取得資質(zhì)證書承攬建筑工程的，應(yīng)依法追究其法律責(zé)任。根據(jù)本條第三款的規(guī)定，對未依法取得資質(zhì)證書承攬工程的行為，由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)決定予以取締，并處以罰款；違法承攬工程所簽訂的工程承包合同應(yīng)屬無效；對其未取得資質(zhì)證書承攬工程所取得的違法所得的，予以沒收。

五、以欺騙手段取得資質(zhì)證書的法律責(zé)任

本條第四款規(guī)定的“以欺騙手段取得資質(zhì)證書的”行為，是指建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位用瞞報、謊報其擁有的注冊資金、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等手段欺騙資質(zhì)等級管理機(jī)關(guān)取得資質(zhì)證書的行為。對以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，依照本條第四款的規(guī)定，由行政執(zhí)法機(jī)關(guān)吊銷其騙取的資質(zhì)證書，并處以罰款；對構(gòu)成犯罪的。由司法機(jī)關(guān)依照《刑法》的有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第六十六條 建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第二十六第二款的規(guī)定，建筑施工企業(yè)不得以轉(zhuǎn)讓、出借本企業(yè)的資質(zhì)證書或其他任何形式允許其他單位或者個人以本企業(yè)的名義承攬工程。這里講的建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書，是指該建筑施工企業(yè)將其依法取得的資質(zhì)證書轉(zhuǎn)讓或者借給其他低資質(zhì)等級或者不具備資質(zhì)條件的施工單位使用，并從中牟取非法利益的行為。本條所謂“以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程”，是指允許低資質(zhì)等級或者不具備資質(zhì)條件的施工單位或個人用假“聯(lián)營”、“掛靠”等方式以本施工企業(yè)的名義承攬工程的行為。

二、本條對建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借本企業(yè)的資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的違法行為；規(guī)定了其應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任和民事責(zé)任，包括：（l）責(zé)令改正。這里講的“責(zé)令改正”，是指有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令建筑施工企業(yè)收回其轉(zhuǎn)讓、出借的資質(zhì)證書；對使用該企業(yè)名義承攬工程的單位和個人責(zé)令停止工程施工，已簽訂的工程建筑合同應(yīng)屬無效，由此造成的損失按照《民法通則》和《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定處理。（2）沒收違法所得。這里講的“違法所得”，是指建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的所取得的全部收入。（3）并處罰款。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在對建筑施工企業(yè)沒收違法所得的同時，還要對其處以罰款。（4）可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級。有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)違法行為情節(jié)輕重、影響大小等因素，可以給予建筑施工企業(yè)責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級的處罰。（5）情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。（6）對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，由建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償?shù)拿袷仑?zé)任，即兩者對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失均須全面承擔(dān)清償?shù)呢?zé)任，損失方得部分或者全部地向任一債務(wù)人要求清償債務(wù)，任一債務(wù)人在債務(wù)未清償之前均負(fù)有全部清償責(zé)任。

第六十七條 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的法律責(zé)任

1．依照本法第二十八條規(guī)定，禁止承包單位將承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。所謂“轉(zhuǎn)包”，是指建筑工程的承包方將其承包的建筑工程倒手轉(zhuǎn)讓給他人的行為。該條規(guī)定涉及的轉(zhuǎn)包行為有兩種情形：一是承包單位將其承包的工程全部倒手轉(zhuǎn)包；二是承包單位利用法律允許分包的規(guī)定，將其承包的全部工程肢解成若干部分分別以分包的名義轉(zhuǎn)包給他人。對違反本法規(guī)定轉(zhuǎn)包工程的行為，應(yīng)依照本條規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條規(guī)定，承包單位將其承包的工程轉(zhuǎn)包的行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正，即由行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令承包單位將其轉(zhuǎn)包的工程收回，違法簽訂的轉(zhuǎn)包合同屬無效合同應(yīng)予終止，因此而造成的損失，應(yīng)按照《民法通則》和《經(jīng)濟(jì)合同法》的有關(guān)規(guī)定處理。（2）沒收違法所得。這里講的“違法所得”，是指承包單位通過轉(zhuǎn)包工程的所獲得的轉(zhuǎn)包價格與原承包合同價格之間的差額。實踐中，違法轉(zhuǎn)包的單位正是通過這種“層層轉(zhuǎn)包、層層剝皮”的辦法，來獲取不正當(dāng)利益的。（3）并處罰款。除了沒收違法所得外，還要對違法者并處罰款，加重對其經(jīng)濟(jì)上的處罰。（4）根據(jù)違法行為的情節(jié)，除給予沒收違法所得、并處罰款的處罰外，還可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級。（5）情節(jié)嚴(yán)重的，還應(yīng)吊銷資質(zhì)證書，取消其從事建筑活動的資格。（6）對因轉(zhuǎn)包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，由轉(zhuǎn)包的承包單位與接受轉(zhuǎn)包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，受損失方可要求承包單位和接受轉(zhuǎn)包的單位的任何一方承擔(dān)全部賠償?shù)呢?zé)任。

二、承包單位違法分包的法律責(zé)任

1．依照本法第二十九條的規(guī)定，建筑工程總承包單位對其承包的工程進(jìn)行分包應(yīng)當(dāng)遵守以下條件：一是總承包單位只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；二是分包的工程必須是總承包合同約定可以分包的工程，合同中沒有約定的必須經(jīng)總承包單位認(rèn)可；三是實行施工總承包的，建筑工程的主體結(jié)構(gòu)必須由總承包單位自行完成，不得分包；四是分包單位不得將其承包的工程再分包。對違反法律規(guī)定進(jìn)行工程分包的行為，依照本條規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條規(guī)定，對承包單位違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正。這里所講的“責(zé)令改正”，是指有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)以行政決定的形式，責(zé)令承包單位改正不符合本法第二十九條規(guī)定的分包行為，將違法分包出去的工程收回；已簽訂的分包合同應(yīng)屬無效。（2）沒收違法所得。這里講的“違法所得”，應(yīng)是指違法分包的單位以低于總承包合同確定的工程承包價進(jìn)行工程分包所獲得的非法利益。（3）并處罰款。（4）可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級。（5）情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。（6）對違法分包的不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，由違法分包的單位與接受分包的單位承擔(dān)連帶賠償?shù)拿袷仑?zé)任。

第六十八條 在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。

對在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規(guī)定處罰外，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。

【釋義】本條是關(guān)于在工程發(fā)包與承包中的索賄、受賄、行賄的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、在工程發(fā)包與承包中的索賄、受賄、行賄的刑事責(zé)任

本法第十七條規(guī)定，發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者其他好處。承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。對違反法律的上述規(guī)定，在工程發(fā)包與承包中的索賄、受賄、行賄的，本條重申應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。這里講的“依法追究刑事責(zé)任”，是指依照《刑法》有關(guān)受賄罪、行賄罪等的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

1．受賄犯罪。（1）《刑法》第三百八十五條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”第三百八十六條規(guī)定，對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，給予拘役直至死刑、并處沒收財產(chǎn)的刑事處罰。對不屬于國家工作人員范圍的非國有公司、企業(yè)的工作人員在工程發(fā)包中索賄、受賄的，應(yīng)依照《刑法》第一百六十三條的規(guī)定，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。受賄罪在建筑工程發(fā)包與承包中主要表現(xiàn)為發(fā)包單位工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取建筑工程承包方面的利益的行為。所謂“利用職務(wù)上的便利”，是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某種建筑工程發(fā)包事務(wù)的職權(quán)所造成的便利條件。“索取他人財物”，是指行為人在職務(wù)活動中主動向他人索要財物。另外，發(fā)包單位工作人員在工程發(fā)包與承包中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。（2）《刑法》第三百八十七條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。”“在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費的，以受賄論”。在建筑工程發(fā)包活動中，單位受賄犯罪主要表現(xiàn)在發(fā)包單位在工程發(fā)包中為本單位索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。發(fā)包單位在工程發(fā)包與承包中，暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費的，以受賄論。

2．行賄犯罪?！缎谭ā返谌侔耸艞l規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。”“在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，以行賄論處。”第三百九十條對犯行賄罪的刑事責(zé)任作了規(guī)定。同時，《刑法》第三百九十一條還規(guī)定，“為謀取不正當(dāng)利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財物的，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役。”“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”第一百六十四條規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)的工作人員以財物、數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款規(guī)定處罰”。在建筑工程發(fā)包與承包中，行賄罪主要表現(xiàn)為承包單位或其工作人員中為取得承包工程的利益，給予發(fā)包單位和其工作人員以財物或者其他好處的行為。對在工程承包中的行賄行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依照《刑法》的上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。

二、在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄的行政責(zé)任

在工程發(fā)包與承包中的索賄、受賄、行賄，情節(jié)輕微，不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依照本條規(guī)定追究其行政責(zé)任，包括：（1）處以罰款。（2）沒收賄賂的財物。（3）對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。對屬于國家機(jī)關(guān)或國有及集體企業(yè)、事業(yè)單位的人員，應(yīng)依照國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定給予行政處分。根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《行政機(jī)關(guān)工作人員獎懲暫行規(guī)定》和《企業(yè)職工獎懲條例》的規(guī)定，對國家工作人員及國有或者城鎮(zhèn)集體企業(yè)職工行政處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、撤職、留用查看、開除等。另外，依照本條第二款的規(guī)定，對在工程承包中行賄的承包單位，還可以給予責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書的行政處罰。

第六十九條 工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，處以罰款，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收；造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

【釋義】本條是關(guān)于工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量以及轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的行為的法律責(zé)任

1．本法第三十二條第一款規(guī)定，建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。本法第三十四條第二款規(guī)定，工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。根據(jù)法律的上述規(guī)定，工程監(jiān)理單位既是受建筑單位的委托，作為建設(shè)單位的代表對工程的質(zhì)量、工期和造價進(jìn)行監(jiān)督，同時又必須依照法律、行政法規(guī)和有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)，確保建筑工程的質(zhì)量和安全。工程監(jiān)理單位違反依法客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的，應(yīng)當(dāng)依照本條的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條第一款的規(guī)定，工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的行為，應(yīng)承擔(dān)以下法律責(zé)任：（1）責(zé)令改正。即由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)以行政決定的方式要求工程監(jiān)理單位立即糾正其違法行為。（2）處以罰款。（3）降低其資質(zhì)等級；對情節(jié)嚴(yán)重的，則應(yīng)吊銷其資質(zhì)證書，取消其從事工程監(jiān)理活動的資格。（4）沒收違法所得。即對工程監(jiān)理單位實施本條所列違法行為所取得的收人予以沒收。（5）工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量，給他人造成損失的，工程監(jiān)理單位應(yīng)與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)承擔(dān)連帶賠償?shù)拿袷仑?zé)任。（6）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪主要是指建筑工程重大安全事故罪。根據(jù)《刑法》第一百三十七條的規(guī)定，構(gòu)成本罪必須具備以下條件：一是本罪的主體是單位，即建設(shè)單位、設(shè)計單位、建筑施工企業(yè)或者工程監(jiān)理單位；二是行為人降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的行為是故意的，而且在客觀方面實施了違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的行為；三是客觀上造成了重大安全事故。根據(jù)《刑法》規(guī)定，對本罪中的直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

二、工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的法律責(zé)任

1．工程監(jiān)理單位是受建設(shè)單位的委托承擔(dān)工程監(jiān)理任務(wù)的。建設(shè)單位是基于對特定的具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位的信任而與其簽訂書面委托監(jiān)理合同后托其執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)的。合同一經(jīng)依法成立，即具有法律約束力，任何一方不得擅自變更。工程監(jiān)理單位不得將建設(shè)單位委托其執(zhí)行的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人，本法第三十四條第四款對此已作了明確規(guī)定。對工程監(jiān)理單位違反法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的行為，應(yīng)依照本條第二款規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條第二款規(guī)定，工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正。即由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令工程監(jiān)理單位立即糾正其轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的行為，已違法訂立的轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的合同應(yīng)屬無效。（2）沒收“違法所得”。這里講的“違法所得”，是指工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)所獲得的全部收入。（3）可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級。（4）情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷其資質(zhì)證書，取消其從事工程監(jiān)理活動的資格。

第七十條 違反本法規(guī)定，涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動的建筑裝修工程擅自施工的，責(zé)令改正，處以罰款；造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的、依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于對涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動的建筑裝修工程擅自施工的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)的變動。直接關(guān)系著建筑物的安全。依照本法第四十九條規(guī)定，涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在施工前委托原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計單位提出設(shè)計方案；沒有設(shè)計方案的，不得施工。違反法律這一規(guī)定，對涉及建筑主體或者承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程沒有依法提出的設(shè)計方案擅自進(jìn)行施工的，應(yīng)依照本條的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，對涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的建筑裝修工程，沒有依法提出的設(shè)計方案擅自施工的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正。即由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令施工單位立即停止施工；待依法提出設(shè)計方案后，方可繼續(xù)施工。（2）處以罰款。（3）對涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的建筑裝修工程沒有依法提出的設(shè)計方案擅自施工，給他人造成損失的，例如，因違法施工破壞了建筑物的承重結(jié)構(gòu)，造成安全事故隱患，或者已造成安全事故的，由責(zé)任者承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。（4）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這里所涉及的犯罪主要是指《刑法》第一百三十七條規(guī)定的建筑工程重大安全事故罪。

第七十一條 建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，責(zé)令改正，可以處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條共兩款，分別就施工企業(yè)對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的法律責(zé)任，以及建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的法律責(zé)任作了規(guī)定。

一、施工企業(yè)對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的法律責(zé)任

l．本法在“建筑安全生產(chǎn)管理”一章中明確規(guī)定，建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅持安全第一、預(yù)防為主方針，建立健全安全生產(chǎn)的責(zé)任技隊實和群防群治制度。建筑施工企業(yè)必須依法加強(qiáng)對建筑安全生產(chǎn)的管理，執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全事故的發(fā)生、建筑施工企業(yè)對建筑安全事故隱患不依法采取措施予以消除的，依照本條第一款的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

2．依照本條第一款的規(guī)定，建筑施工企業(yè)對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正。即由指行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令建筑施工企業(yè)限期消除建筑安全事故隱患。（）處以罰款。（3）情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。這里所講的“情節(jié)嚴(yán)重”，包括建筑施工企業(yè)對重大的建筑安全事故隱患不采取措施予以消除，或者經(jīng)有關(guān)主管部門指出其存在的建筑安全事故隱患并要求其改正后仍不采取改正措施，或者因安全事故隱患導(dǎo)致發(fā)生重大安全事故等情節(jié)。（4）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。這里所講的“構(gòu)成犯罪”，是指構(gòu)成《刑法》第一百三十五條所規(guī)定的因勞動安全設(shè)施不符合國家規(guī)定造成重大事故的犯罪。該條規(guī)定：“工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的勞動安全設(shè)施不符合國家規(guī)定，經(jīng)有關(guān)部門或者單位職工提出后，對事故隱患仍不采取措施，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，對直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。”依照這一條的規(guī)定，構(gòu)成本罪的必須符合以下條件：一是構(gòu)成本罪的主體是工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位。在這里是指建筑施工企業(yè)；二是上述這些單位的勞動安全設(shè)施不符合國家規(guī)定，已經(jīng)有關(guān)部門或者單位職工提出，對事故隱患仍不采取措施予以消除；三是因?qū)κ鹿孰[患不依法采取消除措施導(dǎo)致發(fā)生重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果。構(gòu)成本罪的，對直接責(zé)任人員判處刑罰。所謂“直接責(zé)任人員”。是指對犯罪行為的發(fā)生負(fù)有直接責(zé)任的人員。例如，對建筑施工企業(yè)的勞動安全設(shè)施不符合國家規(guī)定的情況，有關(guān)部門或者單位職工已經(jīng)向企業(yè)提出，但企業(yè)負(fù)責(zé)人仍決定不采取改正措施，或者企業(yè)負(fù)責(zé)人已責(zé)令企業(yè)的安全生產(chǎn)職能部門采取改正措施而該職能部門拖延不辦，因而導(dǎo)致發(fā)生重大事故的，該企業(yè)負(fù)責(zé)人或者安全生產(chǎn)職能部門的負(fù)責(zé)人即為導(dǎo)致重大事故的直接責(zé)任人員，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

二、建筑施工企業(yè)的管理人員違章指揮、強(qiáng)令職工冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的法律責(zé)任

依照本法第四十七條規(guī)定，建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員在施工過程中，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程，不得違章指揮或者違章作業(yè)。建筑施工企業(yè)的管理人員不遵守法律的規(guī)定，違章指揮、強(qiáng)令職工冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，依照本條第二款規(guī)定，要依法追究其刑事責(zé)任。這里講的“依法追究刑事責(zé)任”，是指依照《刑法》第一百三十四條關(guān)于重大責(zé)任事故罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！缎谭ā愤@一條規(guī)定的重大責(zé)任事故罪，是指工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工，由于不服管理、違反規(guī)章制度或者強(qiáng)令工人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成嚴(yán)重后果的行為。構(gòu)成本罪必須具備以下條件。（1）構(gòu)成本罪的主體是特殊主體，即工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工，這里講的職工，包括企業(yè)、事業(yè)單位的各級管理人員和工人；本條第二款涉及的犯罪主體僅指建筑施工企業(yè)的管理人員。（2）行為人主觀上是過失。（3）行為人的犯罪行為主要表現(xiàn)為兩個方面：一是由于不服從管理，違反規(guī)章制度，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成嚴(yán)重后果；二是強(qiáng)令工人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成嚴(yán)重后果。本條第二款指的是后者。所謂“違章指揮”，是指違反與安全有關(guān)的規(guī)章制度；所謂“強(qiáng)令職工冒險作業(yè)”，主要是指在本單位中負(fù)責(zé)管理生產(chǎn)、施工、作業(yè)等工作的管理人員，明知自己的決定是違反規(guī)章制度，可能出現(xiàn)危險，造成安全事故，卻心懷僥幸，自認(rèn)為不會出事，強(qiáng)令工人違章冒險作業(yè)。（4）行為人的行為客觀上已導(dǎo)致重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果（如造成重大的財產(chǎn)損失等）。

第七十二條 建設(shè)單位違反本法規(guī)定，要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的，責(zé)令改正，可以處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于建設(shè)單位違法要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)違反建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、依照本法第五十四條規(guī)定，建筑工程的建設(shè)單位不得以任何理由要求建筑設(shè)計單位和建筑施工企業(yè)違反法律、行政法規(guī)和有關(guān)建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，降低工程質(zhì)量。這里講的“任何理由”，包括資金不足、時間緊、趕工期等。對建設(shè)單位違反法律這一規(guī)定的行為，依照本條規(guī)定追究其法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，建設(shè)單位違法要求建筑設(shè)計單位或者建筑施工企業(yè)降低工程質(zhì)量應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正，即指由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令建設(shè)單位收回其對建筑設(shè)計單位或施工企業(yè)提出的違法降低工程質(zhì)量的要求，對已經(jīng)按建設(shè)單位的違法要求作出的設(shè)計或進(jìn)行的施工，須采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。（2）可以處以罰款。這里講的“可以”處以罰款，是指對建設(shè)單位是否給予罰款處罰，要由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)其違法行為的情節(jié)輕重、影響大小等因素決定，可以處罰款，也可以不處罰款。（3）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪主要指《刑法》第一百三十七條規(guī)定的建筑工程重大責(zé)任事故罪。構(gòu)成本罪必須具備以下條件：一是本罪的主體是單位，即建設(shè)單位、設(shè)計單位、建筑施工企業(yè)或者工程監(jiān)理單位；二是行為人降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的行為是故意的，而且在客觀方面實施了違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的行為；三是必須是造成了重大安全事故。根據(jù)《刑法》這一條的規(guī)定，對本罪中的直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

第七十三條 建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計的，責(zé)令改正，處以罰款；造成工程質(zhì)量事故的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書，沒收違法所得，并處罰款；造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第五十二條和第五十六條規(guī)定，建筑設(shè)計的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求；建筑工程的設(shè)計單位必須對其設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)，設(shè)計文件應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)。對建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計的行為，依照本條規(guī)定追究法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，對建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計的行為，按照其違法設(shè)計是否已造成工程質(zhì)量事故的后果，承擔(dān)不同的法律責(zé)任：

1．設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行工程設(shè)計，但尚未造成工程質(zhì)量事故的，由有關(guān)行政執(zhí)法部門責(zé)令其改正，即責(zé)令建筑設(shè)計單位改正其不符合建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計，同時對該建筑設(shè)計單位處以罰款。

2．建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計，造成工程質(zhì)量事故的，應(yīng)承擔(dān)以下法律責(zé)任：（1）責(zé)令停業(yè)整頓。即由有關(guān)行政執(zhí)法部門責(zé)令該建筑設(shè)計單位在一段時間內(nèi)停止從事建筑設(shè)計活動，進(jìn)行整頓。停業(yè)整頓的時間，本法未作規(guī)定，應(yīng)由行政執(zhí)法部門依照國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)設(shè)計單位違法行為的不同情節(jié)作出決定。（2）降低其資質(zhì)等級或者吊銷其資質(zhì)證書。對建筑設(shè)計單位不按建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計，造成工程質(zhì)量事故，情節(jié)較重的，不僅要給予責(zé)令停業(yè)整頓的處罰，還應(yīng)降低其資質(zhì)等級；對情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)吊銷其資質(zhì)證書，取消其從事建筑設(shè)計活動的資格。（3）沒收違法所得。這里所講的“違法所得”，是指建筑設(shè)計單位不按照建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計的所取得的收入。（4）并處罰款，即除了要沒收其違法設(shè)計所取得的收入外，還要對其處以罰款。（5）因建筑設(shè)計單位的違法設(shè)計發(fā)生建筑工程質(zhì)量事故，給他人造成損失的，由該建筑設(shè)計單位承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。（6）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪是指《刑法》第一百三十七條所規(guī)定的建筑工程重大安全事故罪。

第七十四條 建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，責(zé)令改正，處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，負(fù)責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第五十二條、第五十八條和第五十九條規(guī)定，建筑工程施工的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求；建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得偷工減料；建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗，不合格的不得使用，對施工企業(yè)違反法律上述規(guī)定的行為，依照本條的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的，應(yīng)承擔(dān)以下法律責(zé)任：（1）責(zé)令改正。即由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令建筑施工企業(yè)改正偷工減料、使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工的違法行為。（2）處以罰款。（3）情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低其資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。這里講的“情節(jié)嚴(yán)重”，包括在建筑工程的主體或承重結(jié)構(gòu)等關(guān)鍵部位進(jìn)行偷工減料、使用不合格的建筑材料或者有其他不按設(shè)計圖紙及施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工，給工程留下嚴(yán)重質(zhì)量隱患，甚至因此造成嚴(yán)重質(zhì)量事故的；偷工減料或者使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備數(shù)額較大的；以及多次發(fā)生偷工減料、使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的違法行為的等等。（4）因建筑施工企業(yè)有本條所列違法行為，造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)負(fù)責(zé)返工、修理，并承擔(dān)賠償因此造成的損失的民事責(zé)任、（5）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪主要是《刑法》第一百三十七條所規(guī)定的建筑工程重大安全事故罪。

第七十五條 建筑施工企業(yè)違反本法規(guī)定，不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的，責(zé)令改正，可以處以罰款，并在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，承擔(dān)賠償責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于建筑施工企業(yè)不依法履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第六十二條規(guī)定，建筑工程實行質(zhì)量保修制度，保修期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物在合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定，具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律和國務(wù)院關(guān)于工程質(zhì)量保修的規(guī)定及建筑工程承包合同的約定，全面履行對工程質(zhì)量的保修義務(wù)。對建筑施工企業(yè)不依照法律的規(guī)定和合同的約定履行工程質(zhì)量保修義務(wù)的，依照本條的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，建筑施工企業(yè)違法不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)行為的法律責(zé)任包括：（1）責(zé)令改正，即由指有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)責(zé)令建筑施工企業(yè)立即履行保修義務(wù)。（2）可以處以罰款。這里講的“可以”處以罰款，是指對有不依法履行保修義務(wù)行為的施工企業(yè)是否給予罰款處罰，要由有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)其違法行為的情節(jié)輕重、影響大小等因素決定，可以處罰款，也可以不處罰款。例如，施工企業(yè)有拖延履行保修義務(wù)的行為，經(jīng)有關(guān)行政主管部門責(zé)令其改正后，立即作了糾正，對工程存在的質(zhì)量問題進(jìn)行了修復(fù)，用戶也表示滿意的，即可不再給予罰款處罰；反之，施工企業(yè)對其不履行保修義務(wù)不及時改正、態(tài)度惡劣，嚴(yán)重?fù)p害用戶合法權(quán)益的，有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)除了其責(zé)令其立即依法履行保修義務(wù)外，還應(yīng)對其處以一定數(shù)額的罰款。（3）對于在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷造成的損失，施工企業(yè)應(yīng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。例如，在保修期內(nèi)，因屋頂滲漏，造成用戶自己裝修的房屋因水浸受到嚴(yán)重?fù)p失，或者家具因此損壞、家用電器發(fā)生故障等，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償。

第七十六條 本法規(guī)定的責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級和吊銷資質(zhì)證書的行政處罰，由頒布資質(zhì)證書的機(jī)關(guān)決定；其他行政處罰，由建設(shè)行政主管部門或者有關(guān)部門依照法律和國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。

依照本法規(guī)定被吊銷資質(zhì)證書的，由工商行政管理部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照。

【釋義】本條是關(guān)于本法規(guī)定的行政處罰的實施機(jī)關(guān)的規(guī)定。

一、行政處罰是對有行政違法行為的公民、法人或者其他組織的制裁，這種制裁或者是限制、剝奪公民、法人或其他組織的某些權(quán)利（如本法規(guī)定的責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷資質(zhì)證書，就分別屬于對違法者從事建筑活動的權(quán)利的限制或剝奪），或者是給公民、法人或其他組織設(shè)定新的義務(wù)（如本法規(guī)定對某些違法行為處以罰款，就屬于對違法者設(shè)定的繳納金錢的義務(wù)），直接涉及公民、法人或其他組織的權(quán)利保護(hù)問題，因此，依照《行政處罰法》的規(guī)定，只有依法具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，才能在法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定的程序，對違法行為實施行政處罰。換句話說，各行政機(jī)關(guān)是否具有行政處罰權(quán)，具有哪些行政處罰權(quán)，都要依據(jù)法律的規(guī)定。行政機(jī)關(guān)沒有法定依據(jù)實施行政處罰，或者超越法定處罰權(quán)限范圍實施行政處罰，都不符合依法行政的法治原則，都要依照《行政處罰法》的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

本法規(guī)定了對有關(guān)違法行為的行政處罰，當(dāng)然也必須對實施本法規(guī)定的行政處罰的機(jī)關(guān)作出明確規(guī)定，以符合行政處罰的法定原則，使本法規(guī)定的行政處罰得以有效實施。

二、本法規(guī)定的行政處罰有5類，即（1）罰款；（2）沒收違法所得；（3）責(zé)令停業(yè)整頓；（4）降低資質(zhì)等級；（5）吊銷資質(zhì)證書。本條對不同的行政處罰，規(guī)定了相應(yīng)的實施機(jī)關(guān)：

1．對依照本法規(guī)定，對有違法行為的從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位或工程監(jiān)理單位給予責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書的行政機(jī)關(guān)決定。因為頒發(fā)資質(zhì)證書，是對有關(guān)單位從事建筑活動的資格的確認(rèn)；而責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級和吊銷資質(zhì)證書，則是對從事建筑活動的資格的限制或者剝奪。為保證行政管理的統(tǒng)一和有效，對從事建筑活動的資格的確認(rèn)和限制、剝奪，都應(yīng)由同一行政主管部門實施。

2．除責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書以外的本法規(guī)定的其他行政處罰，包括罰款和沒收違法所得，則由建設(shè)行政主管部門或其他有關(guān)主管部門依照國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。這就是說，本法將罰款和沒收違法所得的行政處罰的實施機(jī)關(guān)，授權(quán)由國務(wù)院規(guī)定。建設(shè)行政機(jī)關(guān)部門和有關(guān)行政主管部門應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院規(guī)定的各自的職權(quán)范圍內(nèi)，對違反建筑法規(guī)定的行為依法給予罰款和沒收違法所得的行政處罰。

第七十七條 違反本法規(guī)定，對不具備相應(yīng)資質(zhì)等級條件的單位頒發(fā)該等級資質(zhì)證書的，由其上級機(jī)關(guān)責(zé)令收回所發(fā)的資質(zhì)證書，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于對不具備相應(yīng)資質(zhì)等級條件的單位頒發(fā)該等級資質(zhì)證書的行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第十二條對從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)具備的基本條件作了明確規(guī)定；同時，本法第十三條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其所擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)過資質(zhì)條件審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。對從事建筑活動的單位的資質(zhì)依法進(jìn)行審查，按其具有的條件頒發(fā)相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，是維護(hù)建筑市場的正常秩序，保證建筑工程質(zhì)量和安全的重要行政管理措施。依法負(fù)有對從事建筑活動的單位進(jìn)行資質(zhì)審查、頒發(fā)資質(zhì)等級證書的行政機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依法辦事，對從事建筑活動的單位的資質(zhì)條件進(jìn)行嚴(yán)格審查，確保所頒發(fā)的資質(zhì)證書與該單位的資質(zhì)等級條件相符。從實際情況看，確有某些負(fù)責(zé)頒發(fā)資質(zhì)證書的部門的工作人員，徇私舞弊、濫用職權(quán)，利用手中的權(quán)利搞“權(quán)錢交易”，或者嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，玩忽職守，對不符合相應(yīng)資質(zhì)條件的單位分頒發(fā)該等級的資質(zhì)證書，給建筑市場的正常秩序帶來很大危害，也嚴(yán)重?fù)p壞了國家機(jī)關(guān)的形象。對這種違法濫用行政權(quán)力的行為，必須依法追究其法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，對違反本法規(guī)定，給不具備相應(yīng)資質(zhì)等級條件的單位頒發(fā)該等級資質(zhì)證書的，所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）情節(jié)比較輕微，尚不構(gòu)成犯罪的，由其上級機(jī)關(guān)責(zé)令頒發(fā)證書的機(jī)關(guān)收回所發(fā)的資質(zhì)證書，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予行政處分。（2）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪主要是《刑法》第三百九十七條規(guī)定的國家工作人員濫用職權(quán)罪。所謂濫用職權(quán)罪，是指國家機(jī)關(guān)工作人員違反法定的權(quán)限和程序，濫用職權(quán)或者超越職權(quán)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的犯罪。濫用職權(quán)罪的特征是：（1）本罪的主體是指國家機(jī)關(guān)工作人員；（2）本罪在客觀方面上表現(xiàn)國家機(jī)關(guān)工作人員違反法定的權(quán)限和程序，濫用職權(quán)或者超越職權(quán)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失；（3）本罪的主觀方面是故意。對于國家工作人員徇私舞弊犯有本罪的，適用更重的刑罰。

第七十八條 政府及其所屬部門的工作人員違反本法規(guī)定，限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位的，由上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

【釋義】本條是對關(guān)于政府及其所屬部門的工作人員違法限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位的行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、建筑工程的招標(biāo)發(fā)包，必須遵循公開、公平、公正的原則，真正做到平等競爭。如果由政府或其所屬部門限定招標(biāo)發(fā)包的承包單位，招標(biāo)活動就失去了本來的意義，成為徒有虛名的假招標(biāo)，這是違背建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)要求的行為。從實際中看，一些地方政府或政府部門濫用行政權(quán)力，違法干預(yù)建筑工程承發(fā)包活動的情況還時有發(fā)生。有些地方政府或政府主管部門采取地方保護(hù)或部門保護(hù)主義的作法，要求本地區(qū)、本部門的建設(shè)單位只能將建筑工程發(fā)包給屬于本地區(qū)或本部門的承包單位，不允許外地或非本部門所屬的承包單位參與本地區(qū)、本部門建筑工程承包競爭；有的地方政府或有關(guān)主管部門的工作人員則在建筑工程發(fā)包中搞權(quán)錢交易，以權(quán)謀私，收受某些承包單位的賄賂，要求所屬的建設(shè)單位必須將工程發(fā)包給其指定的承包單位。行政機(jī)關(guān)及其工作人員這種濫用行政權(quán)力限定招標(biāo)發(fā)包的承包單位的作法，破壞了公平競爭的原則，擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序，敗壞了政府機(jī)關(guān)的形象，給腐敗行為留下了可乘之機(jī)，對這種違法行為必須予以禁止。為此，本法第二十三條明確規(guī)定。“政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。”對違反法律這一規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)依照本條規(guī)定追究其法律責(zé)任。

二、依照本條規(guī)定，政府及其所屬部門的工作人員違法限定發(fā)包單位將招標(biāo)發(fā)包的工程發(fā)包給指定的承包單位所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）由上級機(jī)關(guān)責(zé)令該政府及其所屬部門的工作人員改正其違法行為。（2）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪、根據(jù)違法行為的不同表現(xiàn)，可能有不同的情況；屬于濫用行政權(quán)力，造成重大損失的，構(gòu)成《刑法》第三百九十七條規(guī)定的國家工作人員濫用職權(quán)罪；屬于索取、收受賄賂，限定發(fā)包單位將工程發(fā)包給行賄人的，構(gòu)成《刑法》規(guī)定的受賄罪，應(yīng)分別依照《刑法》的有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任。

第七十九條 負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按合格工程驗收的，由上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對責(zé)任人員給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；造成損失的，由該部門承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

【釋義】本條是關(guān)于負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的違法行為以及對負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按照合格工程驗收的違法行為的法律責(zé)任的規(guī)定。

一、本法第七條規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。本法第八條對申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當(dāng)具備的條件作了規(guī)定。對建筑工程實行施工許可證制度，是國家對建筑活動實施監(jiān)督管理一項重要措施。負(fù)責(zé)對建筑工程頒發(fā)施工許可證的有關(guān)主管部門及其工作人員，應(yīng)當(dāng)依法對申請開工的建筑工程是否符合法定的開工必備條件進(jìn)行認(rèn)真審查，對符合條件的建筑工程發(fā)給施工許可證，對不符合開工條件的不予核發(fā)施工許可證，以保證開工建設(shè)的工程符合法定條件，在開工后能夠順利進(jìn)行。負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員違反法律的規(guī)定，對不符合開工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的，應(yīng)依照本條的規(guī)定追究其法律責(zé)任。

二、本法第六十一條規(guī)定，交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；經(jīng)按法定條件竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用。未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。對建筑工程的質(zhì)量實行監(jiān)督檢查和竣工驗收制度，是保證建筑工程質(zhì)量和安全的重要措施。負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，對建筑工程的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督檢查和驗收，對不合格的建筑工程，不得出具質(zhì)量合格文件，不得按照合格工程驗收。從現(xiàn)實情況看，確有某些負(fù)責(zé)建筑工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員，在對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督檢查或竣工驗收中徇私舞弊、玩忽職守，對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按照合格工程驗收，這也是造成當(dāng)前房屋建筑工程質(zhì)量事故頻繁的原因之一。對有關(guān)部門及其工作人員的這類違法行為，必須依照本條規(guī)定追究其法律責(zé)任。

三、依照本條規(guī)定，對負(fù)責(zé)頒發(fā)建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發(fā)施工許可證的行為，以及對負(fù)責(zé)工程質(zhì)量監(jiān)督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質(zhì)量合格文件或者按照合格工程驗收的行為，其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括：（1）由上級機(jī)關(guān)責(zé)令改正，收回頒發(fā)的施工許可證或者工程質(zhì)量合格文件，對不合格的建筑工程按合格工程驗收的，其驗收無效。（2）對責(zé)任人員給予相應(yīng)的行政處分。（3）構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。本條規(guī)定所涉及的犯罪，根據(jù)不同情況，主要可能構(gòu)成濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪和受賄罪。所謂玩忽職守罪，是指國家機(jī)關(guān)工作人員不履行、不正確履行或者放棄履行職責(zé)，致使公共財產(chǎn)，國家和人民利益遭受重大損失的犯罪。（4）因本條中所述的部門及其工作人員的違法行為造成損失的，由該部門承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

第八十條 在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。

【釋義】本條是關(guān)于因建筑物質(zhì)量問題造成他人損害的賠償責(zé)任的規(guī)定。

建筑物作為一種特殊的產(chǎn)品，其生產(chǎn)者（包括建筑工程的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位）應(yīng)當(dāng)對其產(chǎn)品的質(zhì)量負(fù)責(zé)。本條從兩個方面，對建筑產(chǎn)品的質(zhì)量責(zé)任問題作了規(guī)定。

l.建筑產(chǎn)品生產(chǎn)者對建筑產(chǎn)品承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的前提，是建筑工程的質(zhì)量不合格。本法第五十六條、第五十八條分別明確規(guī)定，建筑工程的勘察、設(shè)計單位必須對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)，建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。因建筑工程質(zhì)量不合格給他人造成損害的。有關(guān)責(zé)任方應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。這里講的“質(zhì)量不合格”，是指建筑工程的勘察、設(shè)計或者施工的質(zhì)量不符合依法制定的保證建筑工程質(zhì)量和安全的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和建筑工程承包合同約定的質(zhì)量要求，施工質(zhì)量不符合設(shè)計文件的規(guī)定。凡是因建筑工程質(zhì)量不合格給他人造成的損害，包括人身傷害和財產(chǎn)損失，有關(guān)責(zé)任者都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果不是因為建筑工程的質(zhì)量不合格，而是因為不屬于建筑產(chǎn)品生產(chǎn)者的原因造成的損害，建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)者不承擔(dān)賠償責(zé)任。例如，因樓上的住戶進(jìn)行裝修破壞了樓面地板的防水層，使下層住戶受到的損失，不屬于建筑工程質(zhì)量不合格造成的損失，建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)者不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2．有關(guān)責(zé)任者對建筑產(chǎn)品承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，為建筑物的合理使用壽命期內(nèi)。這里又要區(qū)分不同的情況：（1）按照本法第六十條的規(guī)定，建筑物在合理的使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。依此規(guī)定，有關(guān)責(zé)任方對建筑物的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任的責(zé)任期間，應(yīng)延伸到該建筑物整體結(jié)構(gòu)的合理使用壽命期內(nèi)。建筑產(chǎn)品與一般產(chǎn)品不同，建筑物一旦建成，一般都將長期使用，這就要求在建筑物整體結(jié)構(gòu)的合理使用壽命期內(nèi)，不能有危及使用安全的質(zhì)量問題。為此，需要對建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)者對其建筑產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)安全承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，作出合理的規(guī)定。與一般產(chǎn)品的生產(chǎn)者對其產(chǎn)品的質(zhì)量缺陷承擔(dān)損害賠償責(zé)任的責(zé)任期間最長不超過自產(chǎn)品交付最初用戶起10年（《產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十三條第二款規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費者滿10年喪失；尚未超過明示的安全使用期的除外。”）不同，按照本條的規(guī)定，建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)者對直接關(guān)系到建筑物使用安全的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，應(yīng)當(dāng)為建筑物整體結(jié)構(gòu)的合理使用壽命期間。這里講的建筑物整體結(jié)構(gòu)的合理使用壽命，與在本法第六十條釋義中講到的建筑物的合理使用壽命的含義相同。（2）對建筑物的其他部分承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，應(yīng)當(dāng)與該部分的合理使用壽命相同。例如，對建筑物的屋面防水工程承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的責(zé)任期間，應(yīng)當(dāng)與使用合格的建筑防水材料，并按設(shè)計要求和規(guī)定的施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的情況下，建筑物通常應(yīng)當(dāng)達(dá)到的無滲漏年限相當(dāng)。

第二編 釋義 第八章 附則

本章共五條，除對本法的適用范圍問題作了兩條特別規(guī)定（第八十一條、第八十三條）外還就禁止在對建筑活動實施監(jiān)督管理中亂收費的問題、軍用房屋建筑工程管理辦法的制定機(jī)關(guān)問題以及本法的施行日期作了規(guī)定。

第八十一條 本法關(guān)于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包，以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定，適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

【釋義】本條是關(guān)于本法的某些規(guī)定適用于其他專業(yè)建筑工程的規(guī)定。

一、依照本法第二條的規(guī)定，適用本法的建筑活動范圍為各類房屋及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。其他專業(yè)建筑工程，如鐵路、公路、機(jī)場、港口、礦井、水庫、通信線路等的建筑活動，由于各有其特點和技術(shù)上質(zhì)量上的要求，建設(shè)管理上也各有其主管部門，本法難以完全適用和解決對它們的監(jiān)督管理問題。但這些專業(yè)建筑工程的建筑活動與各類房屋建造的建筑活動又有其共同性，都是廣義上的建筑活動的組成部分，在其共性方面，應(yīng)當(dāng)遵守共同的基本準(zhǔn)則。本法對房屋建筑活動應(yīng)當(dāng)遵守的一些基本行為規(guī)范的規(guī)定，可以作為適用于各類建筑活動的基本準(zhǔn)則，既適用于各類房屋的建筑活動，也適用于各類專業(yè)建筑工程的建筑活動。

二、本條列舉了本法適用于各專業(yè)建筑工程建筑活動的有關(guān)規(guī)定，包括：

1．本法關(guān)于施工許可的規(guī)定。本法第二章第一節(jié)關(guān)于建筑工程施工許可規(guī)定的原則，適用于各類專業(yè)建筑工程。即：各專業(yè)建筑工程在開工前，也應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理施工許可手續(xù)；申請辦理施工許可手續(xù)應(yīng)當(dāng)符合法定條件；經(jīng)批準(zhǔn)開工后因故不能按期開工超過一定時限的，應(yīng)當(dāng)申請延期；屬于按國務(wù)院規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不需另辦施工許可手續(xù)等。至于專業(yè)建筑工程施工許可的審批機(jī)關(guān)，應(yīng)按有關(guān)法律及國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行。如《公路法》第二十五條就明確規(guī)定：“公路建設(shè)項目的施工，須按國務(wù)院交通主管部門的規(guī)定，報請縣級以上地方人民政府交通主管部門批準(zhǔn)。”

2.本法關(guān)于建筑企業(yè)資質(zhì)審查的規(guī)定。本法第十二條和第十三條關(guān)于建筑企業(yè)資質(zhì)審查的規(guī)定，適用于從事各類專業(yè)建筑工程建筑活動的企業(yè)。即：從事專業(yè)建筑工程的建筑企業(yè)，也應(yīng)當(dāng)具備本法第十二條所列的法定從業(yè)條件；并應(yīng)依第十三條的規(guī)定，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的專業(yè)建筑工程的業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級。經(jīng)有關(guān)主管部門審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事相關(guān)專業(yè)的建筑活動。至于負(fù)責(zé)進(jìn)行資質(zhì)等級審查的行政主管機(jī)關(guān)，本法未作規(guī)定，對此應(yīng)按國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

3．本法關(guān)于建筑工程發(fā)包、承包，包括其中禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。本法第三章關(guān)于建筑工程發(fā)包與承包規(guī)定的原則，適用于各專業(yè)建筑工程，如：建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同；工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、平等競爭的原則，擇優(yōu)選定承包單位；禁止在工程承發(fā)包中各種形式的行賄受賄行為；工程造價應(yīng)由承發(fā)包雙方依照國家有關(guān)規(guī)定約定；工程的發(fā)包應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)發(fā)包為主要形式，只有不適于招標(biāo)發(fā)包的方可直接發(fā)包；工程招標(biāo)的開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)應(yīng)由建設(shè)單位依法組織實施，并接受有關(guān)行政主管部門的監(jiān)督；禁止行政主管部門濫用權(quán)利指定發(fā)包；禁止將工程肢解發(fā)包；禁止轉(zhuǎn)包；禁止違法分包；禁止無資質(zhì)承包或超越資質(zhì)等級承包；禁止以任何形式使用其他企業(yè)的名義承攬工程等原則，也適用于各專業(yè)建筑工程的建筑活動。

4．本法關(guān)于建筑工程監(jiān)理的規(guī)定。本法第四章關(guān)于建筑工程監(jiān)理的有關(guān)規(guī)定，包括工程監(jiān)理的主要任務(wù)、基本職責(zé)、執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則及應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任等，也適用于各專業(yè)建筑工程。

5．本法關(guān)于建筑安全生產(chǎn)的規(guī)定。本法第五章關(guān)于建筑安全生產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定，包括堅持安全第一、預(yù)防為主的方針，建立健全安全生產(chǎn)責(zé)任制，加強(qiáng)施工現(xiàn)場的安全管理，加強(qiáng)對職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn)，建筑施工企業(yè)應(yīng)為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險等，也適用于各專業(yè)建筑工程的建筑活動。

6．本法關(guān)于建筑工程質(zhì)量管理的規(guī)定。本法第六章關(guān)于建筑工程質(zhì)量管理的有關(guān)規(guī)定的原則，也適用于專業(yè)建筑工程。如，建筑工程必須符合國家有關(guān)建筑工程安全標(biāo)準(zhǔn)的要求；建設(shè)單位不得要求建筑設(shè)計單位或施工企業(yè)違反國家規(guī)定降低工程質(zhì)量；建筑工程的勘察、設(shè)計單位必須對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負(fù)責(zé)，施工企業(yè)必須對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)；工程竣工后必須經(jīng)驗收合格方可交付使用等規(guī)定的原則，也適用于各專業(yè)建筑工程的建筑活動。

三、本法有關(guān)規(guī)定對專業(yè)建筑工程建筑活動適用的具體辦法，需由國務(wù)院作出規(guī)定。由于各專業(yè)建筑工程各有其與房屋建筑活動不同的特點，在監(jiān)督管理上也有不同的具體要求，而鑒于本法的適用范圍是各類房屋建筑工程的建筑活動，各項規(guī)定也主要是針對房屋建筑活動所作的規(guī)范?？紤]到專業(yè)建筑工程的建筑活動與房屋建筑活動的共性，本條列舉了本法中可適用于各專業(yè)建筑工程建筑活動的規(guī)定，而這些規(guī)定如何根據(jù)各專業(yè)工程建筑活動的不同特點具體加以適用，包括確定各專業(yè)建筑工程建筑活動的監(jiān)督管理體制問題，則要由國務(wù)院制定相應(yīng)的具體辦法。

四、關(guān)于各專業(yè)建筑工程建筑活動的法律適用問題，除了應(yīng)依照本條適用本法的有關(guān)規(guī)定外，還須執(zhí)行其他有關(guān)法律中有關(guān)專業(yè)建筑活動的規(guī)定。如，進(jìn)行鐵路、公路、機(jī)場、煤礦、電力設(shè)施等專業(yè)建筑工程的建筑活動，就應(yīng)分別執(zhí)行《鐵路法》、《公路法》、《民用航空法》、《煤炭法》、《電力法》的有關(guān)規(guī)定。

第八十二條 建設(shè)行政主管部門和其他有關(guān)部門在對建筑活動實施監(jiān)督管理中，除依照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定收取費用外，不得收取其他費用。

【釋義】本條是關(guān)于禁止有關(guān)行政主管部門在對建筑活動的監(jiān)督管理中亂收費的規(guī)定。

一、依法對建筑活動實施監(jiān)督管理，是建設(shè)行政主管部門及其他有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。國家行政機(jī)關(guān)的行政管理活動所需的費用，原則上應(yīng)當(dāng)靠國家財政撥付的行政經(jīng)費解決，除國家另有規(guī)定外，行政機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)向被管理者收取費用。從目前的實際情況看，一些地方的建設(shè)行政主管部門和其他有關(guān)主管部門，利用手中掌握的對建筑活動實施監(jiān)督管理的行政權(quán)力，向被管理者亂收費。濫收費的現(xiàn)象時有發(fā)生。據(jù)反映，有的地方違反國家有關(guān)行政性收費管理的規(guī)定擅自作出規(guī)定，進(jìn)行工程建設(shè)要向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門繳納工程報建費、管理費等各種費用；國家在某地投資50多億元建廠，當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門提出要收取600多萬元的工程報建費；有的地方規(guī)定，凡外地建筑企業(yè)在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行施工，都應(yīng)當(dāng)按工程造價的一定比例向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門繳納管理費。行政主管部門這種利用行政權(quán)利濫收費、亂收費的行為，不僅加大了工程造價而且損害了政府機(jī)關(guān)的形象，也容易產(chǎn)生腐敗行為。對于一些行政機(jī)關(guān)亂收費的問題，黨中央、國務(wù)院極為重視，曾多次發(fā)文明令禁止。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳1993年轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于治理亂收費的規(guī)定中指出，目前一些國家機(jī)關(guān)利用行政職權(quán)，巧立各種名目亂收費，“主要表現(xiàn)在：超越權(quán)限，擅自審批或自立收費項目、擴(kuò)大收費范圍、提高收費標(biāo)準(zhǔn)；轉(zhuǎn)移行政職能，變無償服務(wù)為有償服務(wù)，從中分利”；“亂收費取得的資金大都進(jìn)了‘小金庫’，用于買汽車、搞福利、發(fā)獎金，揮霍浪費。這不僅加重了企業(yè)和群眾的負(fù)擔(dān)，擾亂了經(jīng)濟(jì)秩序，而且損害了黨和國家的利益，敗壞了黨風(fēng)和社會風(fēng)氣”。必須“在全國范圍內(nèi)集中力量狠剎亂收費的不正之風(fēng)，著重治理國家機(jī)關(guān)及其所屬單位利用職權(quán)亂收費”的問題。“對越權(quán)出臺收費項目、擅自擴(kuò)大收費范圍、提高收費標(biāo)準(zhǔn)以及不經(jīng)審批隨意亂收費等行為，要及時查處并追究有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和直接責(zé)任人員的責(zé)任。亂收費的非法收入除按規(guī)定退還被收單位和個人外淇余全部沒收上繳財政。”

二、本條所說的“國務(wù)院有關(guān)規(guī)定”，主要是指國務(wù)院頒發(fā)的有關(guān)行政性收費管理的規(guī)定。國務(wù)院1996年7月發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)預(yù)算外資金管理的決定》中規(guī)定，“對行政事業(yè)性收費要嚴(yán)格執(zhí)行中央、省兩級審批的管理制度。收費項目按隸屬關(guān)系分別報國務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的財政部門會同計劃（物價）部門批準(zhǔn)；確定和調(diào)整收費標(biāo)準(zhǔn)，按隸屬關(guān)系分別報國務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的計劃（物價）部門會同財政部門批準(zhǔn)；重要的收費項目和標(biāo)準(zhǔn)的制定及調(diào)整應(yīng)報請國務(wù)院或省級人民政府批準(zhǔn)。省、自治區(qū)、直轄市批準(zhǔn)的行政事業(yè)性收費項目和收費標(biāo)準(zhǔn)報財政部、國家計委備案。省、自治區(qū)、直轄市以下各級人民政府（包括計劃單列市）及其部門無權(quán)審批設(shè)立行政事業(yè)性收費項目或調(diào)整收費標(biāo)準(zhǔn)。”行政事業(yè)性收費中的管理性收費、全國性的證照收費以及涉及中央和其他地區(qū)的地方性收費，實行中央一級審批。凡違反國務(wù)院的上述規(guī)定在建筑行政管理中收取費用的，都屬于亂收費的行為，必須依法予以糾正；被管理者有權(quán)拒絕繳納違法收取的費用。

第八十三條 省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動，參照本法執(zhí)行。

依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑物和古建筑等的修繕，依照文物保護(hù)的有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。

搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法。

【釋義】本條是關(guān)于本法適用范圍問題的特別規(guī)定。

按照本法第二條的規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行的各種房屋的建造活動，都應(yīng)當(dāng)適用本法，但本條對幾種特殊的房屋建筑工程的法律適用作了特別規(guī)定：

1．省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程，參照本法執(zhí)行。“參照”不同于“依照”，有著可以部分執(zhí)行以及根據(jù)情況予以變通的含義。本法有關(guān)建筑活動監(jiān)督管理的規(guī)定，對一些規(guī)模很小的房屋建筑（如比較簡易的平房建筑）來說，難以全部適用，要求參照執(zhí)行，比較符合實際。至于可以參照執(zhí)行本法的小型房屋建筑的具體標(biāo)準(zhǔn)，本法授權(quán)由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府予以確定。

2．依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑和古建筑等建筑的修繕，與一般的房屋建筑工程有較大的不同，除了“必須遵守不改變文物原狀的原則”（《文物保護(hù)法》第十四條）等特殊要求外，在管理上也有所不同。本條規(guī)定，對依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑和古建筑等的修繕，應(yīng)當(dāng)依照文物保護(hù)的有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。這里所說的“依法核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑和古建筑”，是指依照《文物保護(hù)法》的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)主管機(jī)關(guān)按法定權(quán)限和程序確定作為文物保護(hù)單位的紀(jì)念建筑和古建筑?！段奈锉Ｗo(hù)法》第七條規(guī)定：“革命遺址、紀(jì)念建筑物、古文化遺址、古墓葬、古建筑、石窟寺、石刻等文物，應(yīng)當(dāng)根據(jù)它們的歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值，分別確定為不同級別的文物保護(hù)單位。”“縣、自治縣、市級文物保護(hù)單位，由縣、自治縣、市人民政府核定公布，并報省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。”“省、自治區(qū)、直轄市級文物保護(hù)單位，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府核定公布，并報國務(wù)院備案。”“國家文化行政主管部門在各級文物保護(hù)單位中，選擇具有重大歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值的作為全國文物重點保護(hù)單位，或者直接指定全國重點文物保護(hù)單位，報國務(wù)院核定公布。”凡依上述規(guī)定被核定作為文物保護(hù)的紀(jì)念建筑和古建筑的修繕，都應(yīng)按照文物保護(hù)的有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。

3.搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑，因其具有的時效性、臨時性和簡易性等特點，不可能也沒有必要按照本法的規(guī)定進(jìn)行管理；農(nóng)民在農(nóng)村自建的低層住宅，量大面廣、情況千差萬別，目前仍以較為簡易的居多，要將這類農(nóng)村自建住宅都納入國家的行政管理之中，目前難以做到，從執(zhí)法成本考慮，也沒有大的必要。因此，本條規(guī)定，這兩類房屋建筑不適用本法規(guī)定。

第八十四條 軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會依據(jù)本法制定。

【釋義】本條是關(guān)于軍用房屋建筑工程管理的特別規(guī)定。

本法有關(guān)建筑活動的各項基本制度和基本規(guī)范的規(guī)定，也適用于軍用房屋建筑工程的建筑活動。但軍用房屋建筑的管理有其特殊性，應(yīng)由軍隊依法自行管理。因此，本條規(guī)定，軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會依據(jù)本法制定。

第八十五條 本法自1998年3月1日起施行。

【釋義】本條是關(guān)于本法施行日期的規(guī)定。

本法自1998年3月1日起生效施行。自該日起，凡在我國境內(nèi)進(jìn)行房屋建筑活動，都必須遵守本法規(guī)定；過去制定的有關(guān)房屋建筑的法規(guī)、規(guī)章與本法規(guī)定不一致的，應(yīng)以本法為準(zhǔn)。本法施行以前發(fā)生的行為，按照法不溯及既往的原則，不適用本法規(guī)定。

本法是1997年11月1日經(jīng)八屆全國人大常委會第二十八次會議通過，同日由國家主席簽署主席令予以公布的。本法自公布之日起的一段時間以后再生效施行，主要是為了使各有關(guān)方面利用這段時間充分做好法律實施的必要準(zhǔn)備工作，如法律的宣傳工作、有關(guān)規(guī)范性文件的清理和制定工作等，以保證這部法律的有效實施。